Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2010/11501 E. 2012/12622 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Teselsülen basit zimmet HÜKÜM : Mahkümiyet Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Suç tarihinde S.S. Bergama Özgediz Konut Yapı Kooperatifinin yönetim kurulu başkan ve üyeleri olan sanıkların 15.441.167.292 lira üye aidatını banka hesabına yatırmadıkları ve yeni yönetime de devretmedikleri sebebiyle haklarında açılan kamu davası sonunda,....ve ....'a yapılan avans ödemelerini yevmiye defterine mükerrer kaydederek 5.741.000.000 lirayı zimmetlerine geçirdikleri kabul edilerek mahkümiyetlerine karar verilmiş ise de; hükme esas alınan bilirkişi raporunda sanıkların görev yaptıkları 1999-2000 yılına ait defter ve belgelerin bulunmadığı, hazırlık aşamasında muhasebeci bilirkişinin yaptığı hesaplamalara dayanarak görüş bildirdikleri, teknik bilirkişilerin ise hesaplamaları kayıt ve belgeler üzerinden yaparak rapor tanzim ettiklerinin anlaşılması, ancak bu paranın da kooperatif için harcandığı, bazı harcama kalemlerinin raporlarda nazara alınmadığı, kooperatifin defter ve kayıtlarının muhasebeci Sait Tez tarafından tutulduğu, mükerrer kaydın muhasebeci hatasından kaynaklandığı, kooperatifin parasal işlemleriyle, alınan kararlarla başkanın ilgilendiği ve diğer sanıkların sadece imza attığının savunulması karşısında; toplanan deliller ve bilirkişi raporlarının hüküm kurmaya yeterli ve elverişli olmadığı nazara alınarak, suça konu avans ödemelerinin hangi sanık veya sanıklar tarafından yapıldığının araştırılması, mükerrer kayıt konusunda muhasebecinin beyanının alınması ve kooperatifin parasal işleri ile kim veya kimlerin fiilen ilgilendiği hususlarının belirlenmesi, 1999-2000 yıllarına ait yasal defterler ve defterlerin dayanağı belgeler ile gelir ve giderlere ilişkin tüm evraklar da temin edilip, teknik bilirkişiler marifetiyle mahallinde keşif icrası ile inşaat, işçilik giderleri ve maliyetleri hususunda rapor alınması, daha sonra kooperatife ait defter ve belgeler dosya ile birlikte Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşacak üç kişilik bilirkişi heyetine tevdi edilerek, suç tarihlerinde kooperatifin sağladığı tüm gelirler ve kooperatifin gaye ve inşaatları için yapılanlar dahil tüm giderleri ile kasa ve banka hesapları bakiyesinin saptanması, bakiye ile kayıtlarda görünen para miktarı karşılaştırılıp, mükerrer ödeme nazara alınmadan gelir ve gider arasında fark bulunup bulunmadığı, iddianamede dava konusu yapılan eylemleriyle ilgili olarak zimmetlerinin mevcut olup olmadığı konularında rapor alınarak hasıl olacak sonuca göre sanıkların suç kasıtlarının varlığı ve suçun niteliğinin tespiti yerine eksik tahkikatla ve CMK'nın 225. maddesine de aykırı yazılı şekilde hüküm kurulması, Kabule göre de; Suçu 5237 sayılı TCK'nın 53/1-d maddesinde belirtilen hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işleyen sanıklar hakkında 53/5. maddesi tatbik edilirken anılan fıkradaki hak ve yetkileri kullanmaktan yasaklanmaları yerine, 53/1-a maddesindeki hak ve yetkilerden yasaklanmalarına karar verilmesi, Kanuna aykırı, sanıklar müdafıilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, 06/12/2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.