Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2007/3893 E. 2011/22620 K.

Zimmet suçundan sanık ...'ın yapılan yargılanması sonunda; lehe kabul edilen 5237 sayılı Yasa hükümleri uyarınca mahkümiyetine dair, Mersin 1. Ağır Ceza Mahkemesinden bozma üzerine verilen 06/02/2006 gün ve 2005/418 Esas, 2006/60 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii ve katılan vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Zimmete konu eşyaların arama sonucu ele geçirilmiş olması karşısında rızai iade sözkonusu olmadığından tebliğnamede sonuca etkili olmadığı da belirtilen 5237 sayılı TCK.nun 248/2. maddesi uyarınca sonuç cezanın belirlenmesi yönündeki görüşe iştirak edilmemiş, katılan vekilinin temyizinin şahsi hak olan vekalet ücretine yönelik olması karşısında suçun 5237 sayılı Yasanın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesine rağmen sanık hakkında aynı Yasanın 53/5. maddesinin uygulanmaması karşı temyiz bulunmadığından bozma sebebi sayılmamış, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak; 5237 sayılı TCK.nun 53/1. maddesine göre anılan madde ve fıkrada belirtilen hakları kullanmaktan yoksun bırakılmanın, kasten işlenmiş bir suçtan dolayı verilen hapis cezasına mahkümiyetin kanuni sonucu olması karşısında anılan maddenin birinci fıkrasında sayılan hakların tamamı ile ilgili yoksun bırakma kararı verilmesi ve katılan lehine hüküm tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi kanuna aykırı, sanık müdafii ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, aynı Yasanın 322. maddesi uyarınca, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK.nun 53/1-b. maddesinin uygulanmasına ve vekalet ücretine ilişkin kısımların çıkarılması ve yerlerine "sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 1-2-3. fıkralarının tatbikine" ve "karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre 900 TL vekalet ücretinin sanıktan alınıp katılana verilmesine" ibarelerinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 25.10.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.