Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2015/33709 E. 2016/12941 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi HÜKÜMLER : Sanığın mahkumiyetine dair Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü; 1)Sanığın aksi ispatlanamayan savunmasında mağdurun kendisine küfür ettiğini söylemesi ve tanık ...'ın da hazırlık aşamasında alınan ifadesinde sanığın savunmasını doğrulayacak şekilde anlatımda bulunması karşısında, bu tanık Yasin duruşmaya çağrılıp dinlenerek 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi, 2)Kabule göre de; sanığın tekerrüre esas alınan sabıkasının 1412 sayılı CMUK'nun 305/1-1 maddesi gereğince kesin nitelikte olduğu ve aynı maddenin son fıkrası uyarınca tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeksizin, mükerrir kabul edilerek sanık hakkında TCK'nin 58. maddesi hükmünün uygulanması, 3)Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinde belirilen hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı yasanın 8/1 maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca isteme uygun olarak BOZULMASINA, 31/5/2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.