Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2011/16161 E. 2012/4715 K.

MAHKEMESİ :Sulh Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Sanıkların mahkumiyetlerine dair. Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; Sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1-Ayrıntıları Yargıtay CGK’nun 2002/4-238 esas ve 2002/367 sayılı kararında belirtildiği üzere, müşteki sanıkların birbirleriyle çelişen anlatımları dışında ilk haksız saldırının hangisi tarafından yapılıp, kavgayı kimin başlattığının kesin bir biçimde saptanamadığı hallerde gerek Ceza Genel Kurulunun gerekse, Özel Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinden şüpheli kalan bu halden sanıkların yararlandırılması suretiyle etkili eylemi haksız tahrik altında gerçekleştirdiği kabul edilerek cezalarından indirim yapılması gerektiği gözetilmemesi, 2-Sanık ...'nin sabıka kaydında görülen ve 5237 sayılı TCK’nun 58. maddesi uyarınca mükerrirliğe esas olan kararın yapılan incelemesinde suç tarihinin 02.12.2003 olduğu ve sanığın bu suç tarihi itibariyle 15-18 yaş grubu içerisinde bulunduğıu ve nitekim cezasından 765 sayılı TCK’nun 55/3. maddesi uyarınca indirime gidildiğinin anlaşılması sebebiyle tekerrüre esas olamayacağı gözetilmeyerek 5237 sayılı TCK’nun 58/5. maddesine muhalefet edilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.02.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.