Yargıtay 13. Hukuk Dairesi 2009/4871 E. 2009/11611 K.

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerIne dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. K A R A R Davacı, dava dışı borçlu ile yapılan konut kredisi sözleşmesine davalının müşterek ve müteselsil kefil olduğunu, ayrıca davalı taşınmazı üzerine 27.10.1993 tarihinde 800,00 YTL’lik ipotek tesis edildiğini, borçlar ödenmeyince 5.12.2000 tarihli muacceliyet ihtarı gönderilip icra takibi yapıldığını, davalının takibe itiraz ettiğini ileri sürerek itirazın iptali ile inkar tazminatını istemiştir. Davalı, bir kısım ödemelerin yapıldığını savunarak davanın reddini dilemiştir. Mahkemece, 4822 sayılı yasa ile değişik 4077 sayılı yasanın 10. maddesi uyarınca asıl borçluya başvurmadan kefilden borcun ifasının istenemeyeceğine dayanılarak davanın reddine karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir. Davada dayanılan Konut Kredi Sözleşmesi 18.10.1993 tarihinde yapılmış olup, mahkeme gerekçesinde belirtilen ve 4077 Sayılı Yasanın 10. maddesinde öngörülen "Tüketici kredisinin teminatı olarak şahsi teminat verildiği hallerde kredi veren asıl boçluya başvurmadan, kefilden borcun ifasını isteyemez." düzenlemesi 14.6.2003 tarihinde yürürlüğe girdiği gözetildiğinde bu düzenleme somut uyuşmazlıkta uygulanamaz. Ne var ki davalı kefilin borcun teminatı olarak davacıya ipotek verdiği anlaşılmaktadır. İİK 45. maddesi gereğince kefil kendi kefaletinin teminatı olarak ipotek vermişse, alacaklının ancak ipotek limitini aşan bölüm için genel haciz yolu ile takip yapabileceğini, ipotek limiti kapsamında kalan bölüm için öncelikle ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapabileceği gözetilerek, sonucuna uygun bir karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçe ile davanın reddi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerden dolayı temyiz olunan kararın davacı yararına BOZULMASINA, 15.10.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.