Yargıtay 12. Ceza Dairesi 2013/13813 E. 2013/26446 K.

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık Hüküm : 2863 sayılı Kanunun 74/1-1. cümle, 74/1-son cümle, 5237 sayılı TCK'nın 62, 53/1, 51/1-3 maddeleri uyarınca mahkumiyet, erteleme 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanığın adli sicil kaydında bulunan, Balıkesir 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 05/02/2009 tarih, 2008/639 Esas, 2009/85 Karar sayılı ilamın tekerrüre esas olup, sanık hakkında hükmolunan hapis cezasının 5237 sayılı TCK'nın 58/6 maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın bir nedene dayanmayan sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1- Sanığın, haklarında aynı suçtan hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilen diğer sanıklar ile fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, kültür varlıkları bulmak amacıyla, yarı yıkık vaziyetteki metruk binanın içinde 30 cm çapında, 40 cm derinliğinde çukur açtığı, soruşturma aşamasında Müze Müdürlüğü tarafından gönderilen cevabi yazıya göre, arşiv kayıtlarında suça konu metruk binaya ve binanın bulunduğu bölgeye ilişkin herhangi bir tescil kararı bulunmadığı anlaşılmakla, arkeoloji alanında uzman bilirkişi marifetiyle olay yerinde keşif yapılarak, kazı mahallinin niteliği tereddütsüz ve kesin bir şekilde belirlenip sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeksizin, kayıtlar üzerindeki inceleme sonucuna dayanılarak yazılı şekilde hüküm tesisi, 2- Kolluk kuvvetlerince düzenlenen olay tutanağına göre, sanık ... arkadaşları tarafından kazılan çukurun 40 cm derinliğinde olması karşısında, kültür varlığı elde etmek için yeterli derinliğe ulaşılmadığı ve dolayısıyla eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilerek, sanık hakkında tayin edilen cezadan 5237 sayılı TCK'nın 35/2 maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği gözetilmeksizin, hatalı değerlendirme ile sanığa fazla ceza tayini, Kabule göre de; 5237 sayılı TCK'nın 53/1-c maddesinde belirtilen güvenlik tedbirinin, aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca cezası ertelenen hükümlü hakkında sadece kendi alt soyu üzerindeki yetkileri bakımından uygulanamayacağı gözetilmeksizin, sanığın, bu haklardan koşullu salıverilme tarihine kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi, Kanuna aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince isteme uygun olarak BOZULMASINA, 21/11/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.