Samsun Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/683 E. 2018/191 K.

T.C. SAMSUN ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2017/683 Esas - 2018/191 T.C. SAMSUN ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2017/683 KARAR NO : 2018/191 BAŞKAN : ... ÜYE :... ÜYE : ... KATİP : ... DAVACI : ... VEKİLİ : ... DAVALILAR : ... DAVA : İtirazın İptali DAVA TARİHİ : 23/08/2017 KARAR TARİHİ : 14/03/2018 KAR.YAZ.TARİHİ : 19/03/2018 Davacı vekili tarafından davalılar aleyhine açılan İtirazın İptali davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonucunda: GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: İddia ve savunmaların özeti; Davacı vekili mahkememize vermiş olduğu 04/04/2014 tarihli dava dilekçesinde özetle;davacı banka ile dava dışı ...arasında imzalanan 15/02/2012 tarihli Kredi Genel Sözleşmesi uyarınca dava dışı şirkete kredi kullandırıldığını, davalıların kredi sözleşmesinde müşterek borçlu/müteselsil kefil olduğunu, kredinin geri ödemelerinin aksaması üzerine asıl borçlu ve davalılara ...Noterliği'nin 30/10/2013 tarih ... yevmiye nolu ihtarnamesinin keşide edildiğini, ancak borçlular tarafından borcun ödenmediğini, bunun üzerine davalılar aleyhine Samsun 9. İcra Müdürlüğünün 2017/72611 Esas sayılı dosyasıyla icra takibi başlatıldığını, davalıların haksız olarak takibe itiraz etmeleriyle icra takibinin durduğunu, bu nedenle davalıların Samsun 9. İcra Müdürlüğünün 2017/72611 Esas sayılı (Eski Samsun 3. İcra Müdürlüğü'nün 2013/9238 Esas) dosyasına yapmış oldukları itirazın iptaline, takibin devamına, davalılar aleyhine %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini dava ve talep etmiştir. Davalılara usulune uygun olarak tebligat yapılmasına rağmen süresi içerisinde herhangi bir cevap verilmediği görülmüştür. Toplanan deliller, dellilerin tartışılması ve değerlendirilmesi: Davacı vekili dava dilekçesi ekinde ...Noterliği'nin 30/10/2013 tarih ... yevmiye sayılı ihtarname ihtarnamenin tebliğ şerhli bir örneğini ibraz etmiştir. Samsun 9 İcra Müdürlüğünün 2017/72611 Esas sayılı takip dosyasının suretinin UYAP'tan dosya içerisine alınmıştır. ... şubesine yazılan yazıya cevap verildiği, 05/10/2017 tarih ...sayılı cevabi yazı ekinde KGS'nin tamamı, geri ödeme planları, hesap hareketleri, faiz genelgeleri gönderilmiştir. Dosya Bankacı Bilirkişi ...'ye tevdi edilmiş, bilirkişinin 24/11/2017 tarihli ön raporunda eksik olduğunu belirttiği evrakların celbi için...Şubesine müzekkere yazılmış, 08/12/2017 tarih 1015 sayılı cevabi yazı ekinde çek taahhütnamesi örneği, ihtar masraflarını gösterir makbuz örneği ve hesap hareketlerinin gönderildiği görülmüş, gönderilen evraklar ile dosya derhal bilirkişiye tevdi edilmiştir. Bankacı bilirkişi...'den 08/01/2018 tarihli rapor aldırılmış, davacı vekilinin bilirkişi raporuna karşı itiraz dilekçesi sunduğu, raporun yasal ve hüküm kurmaya elverişli olduğu görülmüştür. Davalılara sözlü yargılama duruşma gününü bildirir tebligatlar yapılmış, yargılamaya katılmamışlardır. Dava Kredi Genel Sözleşmesine dayalı itirazın iptaline ilişkindir. Tüm dosya kapsamından davacı banka tarafından davalılar aleyhine Samsun 9.İcra Müdürlüğünün 2017/72611 sayılı dosyası ile 04/12/2013 tarihinde genel nakdi gayri nakdi kredi sözleşmelerine dayalı olarak ilamsız takip başlatıldığı, davalıların süresi içerisinde icra dairesinin yetkisine, borca, fer'ilerine itiraz ettikleri, takibin durduğu, davacı tarafın ise takibin devamını sağlamak için iş bu davayı açtığı anlaşılmaktadır. İcra dosyasından takibin dayanağının davacı bankanın ...'nden kullandırılan kredilerin gösterildiği, dava dosyasından da davacı bankanın ... ile dava dışı ...arasında imzalanan 15/02/2012 tarihli KGS'nin bulunduğu, takibin dayanağının bu sözleşme olduğu, davalıların da sözleşmeyi müşterek borçlu müteselsil kefil olarak imzaladıkları anlaşılmaktadır. İcra dosyasından takip talebinin davalı ...'e 05/12/2013 ve davalı ...'na 11/12/2013 tarihinde tebliğ edildiği, davalıların vekilleri aracılığı ile 13/12/2013 tarihli dilekçeleri ile borca, yetkiye ve ferilerine itiraz ettikleri, icra dosyasından dava dışı asıl borçlu şirket yönünden takip yapılmadığı görülmektedir. İİK'nun 67 maddesine göre takip talebine itiraz eden alacaklı itirazın tebliğinden itibaren 1 sene içerisinde mahkemeye başvurarak genel hükümler dairesinde alacağın varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. İcra dosyasından davalıların itirazının davacıya tebliğ edildiğine dair bir tebligat örneği bulunmadığından 1 yıllık sürenin ise tebliğ ile başlayacağına dair yasa maddesinin açıklığı karşısında davanın yasal süre içerisinde açıldığının kabulü gerekmiştir. Davalılar vekili Samsun 9 İcra Müdürlüğünün 2017/72611 Esas sayılı (Eski Samsun 3. İcra Müdürlüğü'nün 2013/9238 Esas) dosyasına sundukları itiraz dilekçesinde icra dairesinin yetkisine itiraz etmiş, yetkili icra dairelerinin Kastamonu İcra Daireleri olduğunu bildirmiştir. Bu nedenle öncelikle icra dairesinin yetkisine itirazın incelenmesi gerekmektedir. Zira icra dairesinin yetkisiz olduğunun tespiti halinde davanın reddi gerekecektir. İncelenen KGS'nin 41. maddesinde Samsun İcra Dairesi ve Mahkemelerinin yetkili olduğuna dair yetki şartının bulunduğu görülmektedir. KGS'nin tanzim tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 6100 sayılı HMK'nun 17. Maddesine göre yetki sözleşmeleri tacirler veya kamu tüzel kişiler arasında doğmuş yahut doğacak uyuşmazlıklar hakkında yapılabilir ve aksi kararlaştırılmadıkça sadece sözleşme ile belirlenen mahkemede dava açılabilir. İİK'nun yetkiye dair 50. Maddesinde ise HMK'ya atıf yapmaktadır. Dosya kapsamından sözleşmenin asıl borçlusunun ...olduğu, sözleşmenin ticari nitelikle olması sebebiyle yetki şartının davalılar müşterek borçlu müteselsil kefilleri de bağlayıcı nitelikte olduğu anlaşıldığından mahkememizin 15/11/2017 tarihli ön inceleme duruşmasında icra dairesinin yetkisine itirazın reddine karar verilmiştir. Tüm belgeler toplandıktan sonra dosya bankacı bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi raporunda; dava konusunun 15/02/2012 tarihli KGS olduğu, 07/03/2012 tarihinde limit artırımı yapıldığı, davalıların kefalet tutarının 2.150.000,00TL olduğu, ... Noterliğinin 30/10/2013 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile hesabın kat edildiği, ihtarnamenin tebliğ tarihine ve verilen ödeme süresine göre temerrüt tarihinin asıl borçlu şirket ve davalı ... yönünden 07/11/2013, davalı ... yönünden 11/11/2013 olarak tespit edildiği, akdi faiz oranlarının sözleşme hükümlerine göre ve geri ödeme planları nazara alınarak %16,20 ve %15,60 , temerrüt faiz oranının %39 olduğunun belirlendiği anlaşılmaktadır. Rapordaki bu tespitler dosya kapsamına uygundur. Bilirkişi raporunda dava dışı asıl borçlu ...nin ... nolu taksitli ticari kredi, ... nolu taksitli ticari kredi, ... nolu kredili mevduat kredisi ve 4 adet çek yaprağı sebebiyle takip tarihi itibariyle borcunun 644.762.76TL asıl alacak, 63.045,24TL işlemiş faiz, 3.162,21TL Bsmv, 431,60TL ihtar masrafı, 4.180,00TL çek sorumluluk bedeli olmak üzere toplam 715.581,87 TL olarak bulunmuştur. Yapılan hesaplamada raporun 7. sayfasından itibaren zuhulen maddi hata yapıldığından mahkememizce yapılan düzeltme sonucu asıl alacak 644.762,76TL, işlemiş faiz 64.434,93 TL, Bsmv 3.231,75 TL, masraf 431,60 TL olmak üzere toplam alacağın çek depo bedeli dışında 712.861,04 TL olduğu tespit edilmiştir. Tespit edilen bu miktar asıl borçlu yönünden olup, davalılar kefil olmakla kefalet limiti ve kendi temerrüdünün sonuçlarından sorumludur. Sözleşme hükümlerine göre kefalet limitleri toplam 2.150.000,00TL olup, tespit edilen borç miktarı kefalet limitinin altında kaldığından temerrüt tarihinin farklı olmasının da sonuca etkisi olmadığından asıl alacak 644.762,76TL, işlemiş faiz 64.434,93 TL, Bsmv 3.231,75 TL, masraf 431,60 TL olmak üzere toplam 712.861,04 TL alacak yönünden davanın kısmen kabulü gerekmiştir. Depo takibi yönünden yapılan incelemede, davacı bankanın takipte iade edilmeyen çek yaprakları için depo takibi yaptığı, incelenen sözleşme ve kefalet hükümlerine göre davalı kefillerin çek depo bedelinden sorumlu olacağına ilişkin açık bir hüküm bulunmadığı anlaşılmakla depo bedeli yönünden talebin reddine karar vermek gerekmiştir. Toplam alacağın masraf dışındaki kısmı likit kabul edilmekle, bulunan 712.429,44TL'sinin %20 si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmiş, bilirkişi raporundaki akdi faiz geri ödeme planlarıını gösteren faiz oranlarına göre hesaplandığından yasal bulunmuş, çek depo bedeli ile ilgili müstekar yargıtay kararları gereği kefiller yönünden açık hüküm bulunmadan sorumluluklarına karar verilemeyeceği anlaşılmakla, itirazları yerinde görülmemiş, davalılara bilirkişi raporu tebliğ edilmesine rağmen itiraz edilmemiş, sözlü yargılama günü de tebliğ edilerek aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur. HÜKÜM :Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere: 1.DAVANIN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile, 644.762,76TL asıl alacak, 64.434,93TL işlemiş faiz, 3.231,75TL Bsmv, 431,60TL masraf olmak üzere toplam 712.861,04TL nakdi alacak hakkındaki itirazın iptaline, takibin devamına, fazla talebin Reddine, 2.Takip sonrası asıl alacağa %39 temerrüt faizi ile faizin %5'i oranında gider vergisi uygulanmasına, 3.Toplam alacağın likit olan 712.429,44TL'sinin %20'si oranında icra inkar tazminatının davalılardan tahsil edilerek davacıya verilmesine, 4. Çek depo bedeli talebinin Reddine, 5-Alınması gerekli 48.695,54 TL harçtan peşin alınan 9.177,18 TL harcın mahsubu ile bakiye 39.518,36 TL harcın davalılardan alınarak hazineye gelir kaydına. 6-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden yürürlükte bulunan avukatlık asgari ücret tarifesince kabul edilen miktar üzerinden hesaplanan 42.464,00 TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacı tarafa verilmesine. 7-Davacı tarafça başlangıçta ödenen 9.177,18 TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine, 8-Davacı tarafça yapılan ( 209,60 TLposta masrafı ve 450,00TL bilirkişi ücreti olmak üzere ) toplam 659,60 TL yargılama giderinden kabul ve red edilen miktara göre hesaplanan 618,81 TL'sinin davalılardan alınarak, davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin kısmın davacı üzerinde bırakılmasına. 9-Avansın kullanılmayan kısmının HMK'nun 333.maddesi uyarınca kararın kesinleşmesinden sonra yazı işleri müdürü tarafından davacı tarafa iadesine. Dair davacı vekilinin yüzünde davalıların yokluğunda tebliğden itibaren iki hafta süre içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup, usulen tefhim edildi.14/03/2018 Başkan ... Üye ... Üye... Katip ...