İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/1001 E. 2020/93 K.

T.C. İZMİR 5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2018/1001 KARAR NO : 2020/93 DAVA : İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 03/09/2018 KARAR TARİHİ : 06/02/2020 Mahkememizde görülmekte bulunan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılamasının sonunda; İDDİA: Davacı vekili mahkememize verdiği 03.09.2018 tevzi tarihli dava dilekçesinde özetle; Müvekkil şirketin, davalı şirkete meyve ve sebze satışı yaptığı, satılan malların bedelinin ödenmediğini, alacağın tahsili için İzmir ...İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra takip dosyası ile takip başlatıldığı, davalının itirazı ile takibin durduğunu beyanla itirazın iptali ile takibin devamına, % 20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir. SAVUNMA: Davalıya usulüne uygun davetiye tebliğ edilmiş ancak davaya yazılı bir cevap vermemiştir. DELİLLER : Davacı vekili dava dilekçesinde; Bilirkişi incelemesi, davacı ve davalının ticari defter ve kayıtları, faturalar, İzmir ...İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ve sair hususları delil olarak bildirmiştir. İNCELEME VE GEREKÇE : Delillerin toplanmasından sonra mahkememizin 21.06.2019 tarihli ara kararı ile bilirkişi incelemesine karar verilmiş, bilirkişiler ibraz ettiği 23.08.2019 havale tarihli raporunda dosya kapsamı hakkında beyanda bulunduktan sonra sonuç olarak, davacının, davalıdan 2017 yılında ... nolu muavin hesaptan 4 adet satış faturası tutarından mal alış faturalarının mahsubundan sonra 49.431,01-TL alacağının olduğu, 2018 yılında takip tarihine kadar 2 adet satış faturasından 48.043,65-TL olmak üzere toplam 97.474,66-TL alacaklı olduğu, davacı takip dosyasında ve dava dilekçesinde 72.925,47-TL talep ettiği, davacı, davalıdan takip tarihinden sonraki tarihlerde vadeli toplam 73.000-TL çek aldığı, davacı ve davalı tacir olduğundan, davaya konu alacak da ticari alacak niteliğinde olduğundan ve davacının icra takibinde avans faizi talep ettiğinden 3095 sayılı kanunun 2. md gereğince avans faizine hükmedilmesi gerektiği bildirilmiştir. Taraflar rapora beyan vermemiştir. Mahkememizin 19.11.2019 tarihli oturumunda talimat raporunda belirtilen takipten sonra davalının yapmış olduğu 3 adet çekin BK 100 md. hususunda bilirkişi incelemesine karar verilmiş, bilirkişi ibraz ettiği 09.12.2019 havale tarihli raporunda, yapılan incelemeye göre dava tarihi itibariyle davacının, davalı taraftan İzmir ...İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasında 13.652,09-TL alacağı olduğunun tespit edildiği bildirilmiştir. Taraflar rapora beyan vermemiştir. Toplanan deliller, bütün dosya kapsamı ve alınan bilirkişi raporlarına göre; davacı şirketin, davalı şirkete meyve ve sebze satışı yaptığı, satılan malların bedelinin ödenmediğini beyanla alacağın tahsilinin talep edildiği, alınan bilirkişi ve icra bilirkişi raporuna göre davacıya ait defter ve kayıtların incelenmesinde davacının 97.474,66-TL alacaklı olduğu, takipten sonra davalının 3 adet çek ile 73.000-TL ödeme yaptığı, alınan icra bilirkişi raporuna göre dava tarihi itibariyle alacak miktarının 13.652,09-TL olduğu, davadan önce ödemeler yapılmış olması sebebiyle dava tarihi itibariyle ödenmeyen kısım için dava açılması gerektiği, ödenen kısım yönünden dava açılmasında hukuki yararın bulunmadığı, icra inkar tazminatı hesabında da dava tarihindeki alacak üzerinden karar verilmesi gerektiği anlaşılmış, davalıya defterlerin ibrazı hususunda meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş ancak davalı defterlerin ibrazı hususunda mahkememize beyanda bulunmamış davalı delillerinde davalının ticari defter ve kayıtlarına da delil olarak dayanmış olduğu, mahkememizce de HMK 222 ve 6102 sayılı TTK nun 83 maddesine göre mahkememizce davalı defterleri incelenmek istenmiş ancak davalı defterlerini ibraz etmediğinden davacı alacağının aksini gösterir kayıt ve delillerin incelenmesine imkan tanımamış ve ayrıca takipten sonra davalının ödemeleri de bulunduğundan davacının takip tarihi itibariyle 97.474,66-TL alacaklı olduğu, taleple bağlı kalınarak takip tarihi itibariyle davacının 72.925,47-TL alacaklı olduğu, takipten sonra yapılan 73.000-TL ödemenin icra müdürlüğünce BK 100 maddesine göre mahsup edilmesi gerektiği anlaşıldığından; Davanın kabulü ile, davalının İzmir ...İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptali ile, takibin aynı şartlarda devamına, 09.12.2019 tarihli icra bilirkişi raporunda belirtilen ödemelerinde BK 100 md göre takip borcundan mahsubuna, dava tarihi itibariyle bakiye alacak miktarı 13.652,09-TL üzerinden taktir olunan % 20 (2.730-TL) icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Yukarıda açıklanan gerekçeye göre; 1-Davanın kabulü ile, davalının İzmir ...İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptali ile, takibin aynı şartlarda devamına, 09.12.2019 tarihli icra bilirkişi raporunda belirtilen ödemelerinde BK 100 md göre takip borcundan mahsubuna, Dava tarihi itibariyle bakiye alacak miktarı 13.652,09-TL üzerinden taktir olunan % 20 (2.730-TL) icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 2-Alınması lazım gelen 932,57-TL harçtan peşin alınan 880,76-TL ve icrada alınan 364,63-TL'nin mahsubu ile fazla yatan 312,82-TL'nin karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatırana iadesine, 3-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirmiş olduğundan karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre (13.652,09-TL üzerinden) hesaplanan 3.400-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 4-Davacı tarafından yapılan ilk masraf 921,86-TL, bilirkişi ücreti 750-TL, 6 davetiye gideri 86,7-TL, 24,5-TL müzekkere gideri olmak üzere toplam 1783,06-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-HMK 333 md gereğince davacı tarafça peşin yatırılan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine, Dair davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içerisinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 06/02/2020 Katip ... e-imzalı Hakim ... e-imzalı