İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/617 E. 2023/437 K.

T.C. İZMİR 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ DOSYA NO : 2020/617 Esas KARAR NO : 2023/437 BİRLEŞEN İZMİR 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ’nin 2020/618 E. - 2021/702 K. SAYILI DOSYASI DAVA : İtirazın İptali (Dağıtım Sistem Kullanım Sözleşmesinden Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 19/10/2020 KARAR TARİHİ : 18/05/2023 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali Davasının yapılan açık yargılaması sonunda; GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ İDDİA : Davacı vekili tarafından açılan 19/10/2020 tarihli 371.832,40.-TL dava esas değeri üzerinden hesaplanan 2020/71242 harç makbuzlu dava dilekçesinde özetle; Davalı şirketin ... nolu Elektrik Piyasası Tedarik Lisansı sahibi tedarik şirketi olduğunu, Elektrik satış şirketlerinin, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğine göre serbest tüketici kapsamına giren tüketicilere ikili anlaşma yoluyla elektrik enerjisi veya kapasite sağlamakta olduğunu, dağıtım şirketleriyle imzaladıkları dağıtım sistem kullanım anlaşması gereğince dağıtım hatlarını kullandıklarını ve bunun karşılığında dağıtım şirketlerine dağıtım sistemi kullanım bedeli ödemiş olduğunu, İzmir ve Manisa illerindeki elektrik dağıtım faaliyetlerinin 29.05.2013 tarihinde yapılan özelleştirmeden itibaren davacı şirket tarafından yerine getirilmekte olduğunu, Davalı şirket ile özelleştirme öncesi tarihte yapılan Dağıtım Sistem Kullanım Anlaşmasının özelleştirme sonrasında da devam etmiş olduğunu, Davalı şirketin bu sözleşme ve...No’lu lisansa dayanarak... nolu tesisat numarası ile tüketicilere davacı şirkete ait elektrik dağıtım sistemini kullanarak enerji satışını gerçekleştirmiş olduğunu, Davalı şirket ile yapılan Dağıtım Sistem Kullanım anlaşması md. 3-A/1 hükmü gereği ödemesi gereken ... dönemlerine ait sırasıyla 24/04/2019-23/05/2019-24/06/2019 ve 23/07/2019 vade tarihli Sistem Kullanım bedellerinin yapılan tüm ihtarlara rağmen ödenmemiş olduğunu, İzmir Arabuluculuk Bürosu ...dosya numarası ile 23.12.2019 tarihinde arabuluculuk başvurusunun yapılmış olduğunu, ancak görüşmelerin 17.01.2020 tarihinde anlaşmama ile sonuçlanmış olduğunu, Yukarıda arz ve izah olunan ve re’sen gözetilecek nedenlerle, davalının taşınır ve taşınmaz malvarlığı ile alacaklarının İcra ve İflas Kanunu md. ... gereği tensiple birlikte İhtiyaten Haczine, İzmir ... İcra MÜdürlüğü... E. sayılı icra takibine yapılan İtirazın İptali ile takibin tüm fer’ileriyle devamına, dava değerinin %20’sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına, yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. SAVUNMA : Davalı tarafın mahkememize cevap dilekçesi sunmadığı görüldü. Birleşen İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...Karar sayılı dosyasında ise; İDDİA : Davacı vekilinin mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle; Davacı vekilinin mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle; davalı tarafla yapılan Dağıtım Sistem Kullanım Anlaşmasına istinaden ... dönemine ilişkin 23/08/2019 vade tarihli Sistem Kullanım Bedeli faturasının tahakkuk edildiğini ancak tüm ihtarlara rağmen ödemelerin yapılmaması nedeniyle İzmir... İcra Müdürlüğü'nün ... E. Sayılı icra takip dosyası ile icra takibi başlatıldığını, borçlu tarafın takibe itirazı üzerine dava şartı arabuluculuk yoluna başvurulsa da anlaşma sağlanamadığını ve işbu davayı açtıklarını belirterek; davalının taşınır ve taşınmaz malvarlığı ile alacaklarının İİK md. 257 gereği tensiple birlikte ihtiyaten haczine, İzmir... İcra Müdürlüğü'nün ...E. Sayılı icra takibine yapılan itirazın iptali ile takibin tüm ferileriyle devamına, dava değerinin %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına, yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. SAVUNMA : Birleşen dava yönünden davalı tarafça cevap dilekçesi sunulmamıştır. UYUŞMAZLIĞIN TESPİTİ, DELİL DEĞERLENDİRMESİ ve GEREKÇE: 1).Dava, İİK 67 uyarınca açılmış olan İtirazın İptali Davasıdır. 2) Ticari uyuşmazlıklarda "Arabuluculuk" bir dava şartı olarak 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 5/A maddesinde düzenlenmiş olup, “Bu Kanunun 4’üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.” hükmünü içermektedir. Davacının dava öncesi arabuluculuk bürosuna başvurduğu, ancak anlaşmanın sağlanamadığı, böylelikle dava şartı olarak düzenlenen zorunlu arabuluculuk yolunun tüketildiği ve dava şartının yerine getirilmiş olduğu dava dilekçesi ekinde dosyaya ibraz olunan arabuluculuk son oturum tutanağından anlaşılmaktadır. 3) Taraflar arasındaki uyuşmazlık ön inceleme duruşmasında; "Davacı ile davalı tarafı asıl ve birleşen dosya açısından İzmir ... İcra Dairesinin ... E. sayılı takiplerine dayanak alacaktan dolayı davacının davalıdan alacaklı olup olmadığı, alacaklı ise miktarı İzmir İcra Müdürlüğü'nün yetkili bulunup bulunmadığı hususlarında uyuşamadıkları görüldü." şeklinde belirlenmiştir. 4) Davalı şirket... nolu Elektrik Piyasası Tedarik Lisansı sahibi tedarik şirketidir. Davacı ile davalı arasında ise 27.07.2011 tarihinde Dağıtım Sistem Kullanım Anlaşması imzalanmış olduğu görülmektedir. Bu sözleşmenin md.3/f.1 hükmüne göre "Kullanıcı, aylık olarak, dağıtım sistemi kullanım fiyatı üzerinden tahakkuk ettirilen bedeli dağıtım şirketine ödeyecektir". 6) Asıl dava; bahsi geçen sözleşmeye istinaden... dönemlere ait sırasıyla 24/04/2019 - 23/05/2019 - 24/06/2019 ve 23/07/2019 vade tarihli Sistem Kullanım bedellerinin yapılan ihtarlara rağmen ödenmemiş olması nedeniyle İzmir... İcra Müdürlüğü'nün... E. sayılı takip dosyasında davalı şirket tarafından borca karşı yapılan itirazın iptaline ilişkindir: Alacaklı ... Elektrik Dağıtım A.Ş. vekili tarafından, borçlu ...Elektrik Enerji Toptan Satış A.Ş. adına 23/05/2019 tarihli 86.905,58.-TL, 24/04/2019 tarihli 41.678,53.-TL, 24/06/2019 tarihli 101.767,58.-TL, 23/07/2019 tarihli 130.686,20.-TL fatura alacağından kaynaklı, 361.037,89.-TL Diğer Asıl Alacağı, 9.147,89.-TL Gecikme Zammı, 1.646,62.-TL KDV 1, 371.832,40.-TL tutarındaki toplam alacağın, fazlaya dair haklarının saklı kalması şartı ile, icra gideri, vekalet ücreti ve takip tarihinden asıl alacağa işleyecek (361.037,89.-TL yıllık %19,50 Avans Faizi) faizi (ilgili mevzuata göre değişen ve artan oranlar üzerinden) ve faizin KDV’si ile tahsili ile birlikte Borçlar Kanunu’nun 100. Maddesi uyarınca yapılacak kısmi ödemelerin öncelikle faiz ve giderlere mahsubuyla tahsili için İzmir ... İcra Müdürlüğü’nün...na gönderilmek üzere 24/07/2019 tarihinde davalı aleyhine -7- örnek icra takibi başlatıldığı, İzmir... İcra Dairesi tarafından borçlu ...Elektrik Enerji Toptan Satış A.Ş.’nin resmi kayıtlı adresine gönderilen ödeme emrinin 07/08/2019 tarihinde tebellüğ ettiği, 07/08/2019 tarihli itiraz dilekçesinde borçları olmadığı gerekçesi ile borcun tamamına, faize, yetkiye ve tüm feri’leri ile takibe İTİRAZ edildiği ve takibin durduğu anlaşılmaktadır. 7) Birleşen dava ise; davalı tarafla yapılan Dağıtım Sistem Kullanım Anlaşmasına istinaden 2019/7 dönemine ilişkin 23/08/2019 vade tarihli Sistem Kullanım Bedeli faturasının ödenmemesi nedeniyle İzmir... İcra Müdürlüğü'nün ...E. sayılı takip dosyasında davalı şirket tarafından borca karşı yapılan itirazın iptaline ilişkindir: Alacaklı... Elektrik Dağıtım A.Ş. vekili tarafından, borçlu ...Elektrik Enerji Toptan Satış A.Ş. adına 23/08/2019 tarihli... tesisata ait ...dönemi 23/08/2019 vade tarihli sistem kullanım bedeli faturası alacağından kaynaklı, 148.577,22.-TL Diğer Asıl Alacağı, 742,88.-TL Gecikme Zammı, 133,72.-TL KDV 1, 149.453,82.-TL tutarındaki toplam alacağın, fazlaya dair haklarının saklı kalması şartı ile, icra gideri, vekalet ücreti ve takip tarihinden asıl alacağa işleyecek (148.577,22-TL yıllık %19,50 Avans Faizi) faizi (ilgili mevzuata göre değişen ve artan oranlar üzerinden) ve faizin KDV’si ile tahsili ile birlikte Borçlar Kanunu’nun 100. Maddesi uyarınca yapılacak kısmi ödemelerin öncelikle faiz ve giderlere mahsubuyla tahsili için İzmir...İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı dosyasına gönderilmek üzere 29/08/2019 tarihinde davalı aleyhine -7- örnek icra takibi başlatılmıştır. İzmir ... İcra Dairesi tarafından borçlu ...Elektrik Enerji Toptan Satış A.Ş.’nin resmi kayıtlı adresine gönderilen ödeme emrinin 04/09/2019 tarihinde tebellüğ ettiği, 04/09/2019 tarihli itiraz dilekçesinde; borçları olmadığı gerekçesi ile borcun tamamına, faize, yetkiye ve tüm feri’leri ile takibe İTİRAZ edildiği ve takibin durduğu anlaşılmaktadır. 8) Tarafların iddia ve savunmaları kapsamında ileri sürmüş oldukları deliller mahkememizce toplanmıştır: 14/06/2022 tarihli bilirkişi raporunda; Davacı şirketin 2019, 2020 yılı ticari 6100 sayılı H.M.K 222. Maddesi’ne göre sahibi lehine delil niteliğinde olduğu, Taraflar arasında imzalandı olarak dava dosyasına sunulan “27.07.2011 tarihli Sistem Kullanım Anlaşması”na istinaden davacı şirketin davalı şirkete mal/hizmet satışında bulunduğu ve fatura düzenlediği tespit edilmiş olup, takip ve dava konusu yapılan toplam bedeli 509.615,11-TL olan 5 adet faturanın davacı şirketin ticari defterlerinde kayıtlı olduğu ve davalı şirketten işbu faturalar için yapılan bir tahsilat kaydının bulunmadığı tespit edilmiştir. Buna göre; davacı şirketin incelenen ticari defter kayıtlarına göre; aksi ispat edilmedikçe, takip ve dava tarihi itibari ile davacı şirketin davalı şirketten takip ve dava konusu yapılan faturalardan kaynaklı 509.615,11-TL alacaklı olduğu, ödenmeyen faturalara “27.07.2011 tarihli Sistem Kullanım Anlaşması”na uygun olarak gecikme zammı uygulandığında hesaplanan gecikme zammı tutarının 9.890,79.-TL olduğu ve raporun içinde yapılan açıklamalarda da belirtildiği üzere işbu gecikme zammı tutarının tahsil edildiği dönemde fatura düzenlenmesi gerekeceği ve tahsil ettiği gecikme zammı tutarının %18 oranında KDV doğacağı, rapor içinde yapılan hesaplama sonucu 9.890,79.-TL gecikme zammı için 1.780,34-TL KDV doğacağı ve davalı yandan tahsil edilmesi gerekeceği, Böylece, davacı şirketin davalı şirketten toplam (509.615,11 + 9.890,79 + 1.780,34) = 521.286,24.-TL alacaklı olduğu görüş ve kanaatini bildirmiştir. Mahkememizce yapılan değerlendirmede; Davacının incelenen ticari defterlerine göre davacı ile ticari ilişkilerinin 2019 yılından önce başlamış olduğu, davalı ...Elektrik Enerjisi Toptan A.Ş.’ne ait kayıtları...alıcılar cari hesap kodunda takip ettiği, bu hesabın borç sütununa davacı yanca davalı adına düzenlenen faturaların kayıt edildiği, alacak sütununa ise davalı yandan yapılan tahsilatların kayıt edildiği tespit edilmiştir. İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... E. sayılı dosyada takip konusu yapılan: - 31.03.2019 tarihli ... nolu 41.678,53.-TL bedelli, 24.04.2019 son ödeme tarihli, - 30.04.2019 tarihli ... nolu 86.905,58.-TL bedelli, 23.05.2019 son ödeme tarihli, - 31.05.2019 tarihli... nolu 101.767,58.-TL bedelli, 24.06.2019 son ödeme tarihli, - 30.06.2019 tarihli... nolu 130.686,20.-TL bedelli, 23.07.2019 son ödeme tarihli, Toplamı 361.037,89-TL eden 4 adet fatura ile; İzmir... İcra Müdürlüğü'nün...E. sayılı dosyada takip konusu yapılan: - 31.07.2019 tarihli... nolu 148.577,22-TL bedelli, 23.08.2019 son ödeme tarihli faturanın davacı şirketin ticari defterlerinde kayıtlı olduğu tespit edilmiştir.İşbu faturalar için davalı şirketten yapılan tahsilat kaydının bulunmadığı tespit edilmiş olup, davacı tarafın işbu faturalardan kaynaklı olarak 509.615,11-TL alacaklı olduğu tespit edilmiştir. Bilirkişi raporunda da belirtildiği üzere; ödenmeyen işbu faturalara 27.07.2011 tarihli Sistem Kullanım Anlaşması'na uygun olarak gecikme zammı uygulandığında hesaplanan gecikme zammı tutarının 9.890,79.-TL olduğu işbu gecikme zammı tutarının tahsil edildiği dönemde fatura düzenlenmesi gerekeceği ve tahsil ettiği gecikme zammı tutarının %18 oranında KDV doğacağı, rapor içinde yapılan hesaplama sonucu 9.890,79.-TL gecikme zammı için 1.780,34-TL KDV doğacağı ve davalı yandan tahsil edilmesi gerekeceği, böylece davacı şirketin davalı şirketten toplam (509.615,11 + 9.890,79 + 1.780,34) = 521.286,24.-TL alacaklı olduğu tespit olunmuştur. Bu meblağ İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... E. sayılı dosyalarındaki toplam alacak miktarını oluşturmaktadır. Bu tespitler ışığında ve de dosya içeriği ile uyumlu, denetime ve hüküm kurmaya elverişli rapor doğrultusunda asıl ve bileşen davalar hakkında aşağıdaki karara hükmolunmuştur. HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; A) ASIL DAVA YÖNÜNDEN: 1-.Davanın KABULÜ İLE; İzmir... İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı icra takibine yapılan davalı İTİRAZININ İPTALİNE, takibin itiraz öncesi koşullarda devamına, asıl alacağa takip tarihinden itibaren Avans Faizi işletilmesine, 2- İİK madde 67 gereğince hüküm altına alınan alacağın % 20'si oranında hesaplanan 74.366,48-TL İcra İnkar Tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3- Karar tarihinde Yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince alınması gereken 25.399,87-TL harçtan peşin alınan 4.490,81-TL'nin mahsubu ile bakiye 20.909,06-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına, 4- Arabuluculuk Kanunu Madde 18/A fıkra 13, 14 gereğince Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.320,00-TL'nin davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına, 5- Davacı tarafından yatırılan 54,40-TL Başvuru Harcı, 4.490,81-TL Peşin Harç, 7,80-TL Vekalet Harcı olmak üzere toplam 4.553,01-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6- Davacı tarafından yapılan 850,00-TL bilirkişi ücretinin ve 630,00-TL tebliğat ve posta ücreti olmak üzere toplam 1.480,00-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 7- Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 55.056,54-TL Vekalet Ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 8- Taraflarca yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde yatırana iadesine, B) BİRLEŞEN DAVA YÖNÜNDEN; 1-.Davanın KABULÜ İLE; İzmir... İcra Müdürlüğünün... Esas sayılı icra takibine yapılan davalı İTİRAZININ İPTALİNE, takibin itiraz öncesi koşullarda devamına, asıl alacağa takip tarihinden itibaren Avans Faizi işletilmesine, 2- İİK madde 67 gereğince hüküm altına alınan alacağın % 20'si oranında hesaplanan 29.890,76-TL İcra İnkar Tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3- Karar tarihinde Yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince alınması gereken 10.209,19-TL harçtan peşin alınan 1.805,03-TL'nin mahsubu ile bakiye 8.404,16-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına, 4- Arabuluculuk Kanunu Madde 18/A fıkra 13, 14 gereğince Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.320,00-TL'nin davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına, 5- Davacı tarafından yatırılan 54,40-TL Başvuru Harcı, 1.805,03-TL Peşin Harç, 7,80-TL Vekalet Harcı olmak üzere toplam 1.867,23-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6- Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 23.418,07-TL Vekalet Ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 7- Davacı tarafından yapılan 180,00-TL tebligat ve posta ücreti giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 8- Taraflarca yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde yatırana iadesine, Dair Davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda tebliğden itibaren 2 Hafta İçerisinde İzmir Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf Yolu Açık olmak üzere verilen karar açıkça okundu, usulen anlatıldı. 18/05/2023 Katip... ¸e-imza Hakim ... ¸e-imza