İstanbul 20. Asliye Ticaret Mahkemesi 2024/64 E. 2024/558 K.

T.C. İSTANBUL 20. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2024/64 Esas KARAR NO : 2024/558 DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) DAVA TARİHİ : 29/01/2024 KARAR TARİHİ : 10/09/2024 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: TALEP: Davacı Vekilinin Mahkememize Verdiği Dava Dilekçesinde Özetle; Davalının kullanımında olan tesisatta sözleşmesiz sayaçtan elektrik kullanılmasının tespit edilmesi nedeniyle "Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği" gereği 04/12/2018 tarih ve ... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı'nın kurumlarınca tanzim edildiğini, işbu tutanağa istinaden yönetmeliğin ilgili maddeleri doğrultusunda ... fatura seri numaralı fatura ile 6.710,74-TL tutarında kaçak elektrik tüketim tahakkukunun yapıldığını, davalı aleyhine dava konusu kaçak elektrik bedeline gecikmiş gün faizi ve faizin KDV'si ilave edilerek 7.080,28-TL'nin tahsili amacıyla ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas Sayılı takip dosyası ile ödeme emrinin gönderildiğinin ancak davalının borca haksız itirazı üzerine takibin durdurulduğunu, yerleşik Yargıtay içtihatları gereği ve kaçak elektrik kullanımının tutanaklar ile sabit olması nedeniyle davalının düzenlenen tutanağına ilişkin tahakkuku ödemekle yükümlü olduğunu ve borca itirazlarının yerinde olmadığını iddia ederek; ... İcra Müdürlüğü 2019/... Esas Sayılı takip dosyasındaki itirazın iptalini, davalı aleyhine hükmolunacak meblağın % 20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ödemeye mahkûm edilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı tarafa çıkarılan tebligatın davalıya usul ve yasaya uygun şekilde tebliğ edilmesine rağmen davalı taraf davaya cevap vermeyerek ve duruşmalara katılmayarak HMK 128. maddesi gereğince davacının iddialarının tamamını inkar etmiş sayılmıştır. DELİLLER: ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas Sayılı İcra Dosyası, 04/12/2018 Tarihli Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı, ... Fatura Seri Numaralı Kaçak Elektrik Tüketim Faturası, ... Zabıt Nolu Kaçak Tahakkuk Hesap Bülteni ve Endeks Dökümleri, bilirkişi raporu, arabuluculuk son tutanağı ve tüm dosya kapsamı. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Mahkememizce yapılan yargılama ve tüm dosya kapsamına göre;dava; kaçak elektrik kullanmaktan kaynaklanan kaçak tahakkuk bedeli, gecikme cezası ve gecikme cezasının KDV'sinin tahsiline yönelik başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali isteğine ilişkindir. Davacı taraf dava dilekçesinde özetle davalının kullanımında olan tesisatta kurum tarafından yapılan kontrollerde kaçak elektrik kullanıldığına ilişkin kaçak elektrik tespit tutanağının düzenlendiğini, davalı tarafın kaçak elektrik tespit tutanağına ilişkin tahakkuku ödemediğini, bu nedenle başlattığı icra takibine borçlu davalının haksız itirazının iptaline ve icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir. Davalı tarafa usul ve yasaya uygun tebligat yapılmasına rağmen davaya cevap vermemiş ve davayı inkar etmiştir. ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... E. Sayılı icra dosyasının incelemesinde; davacı/alacaklı tarafından davalı/borçlu aleyhine 6.710,74-TL asıl alacak, 313,17-TL işlemiş yıllık faiz ve 56,37-TL temerrüt faizin 18 gider vergisi olmak üzere toplam 7.080,28-TL borcun ödenmesi amacıyla tarihinde ilamsız icra takibi başlatıldığı, borçlunun 28/03/2019 tarihinde icra takibine itiraz ettiği, takibin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır. Dava zorunlu arabuluculuğa tabi davalardan olup davacı tarafça dosyaya sunulan 20/12/2023 tarihli arabuluculuk son anlaşmazlık tutanağı ile davacı tarafça zorunlu arabuluculuk dava şartının yerine getirildiği ve tarafların anlaşamadığı anlaşılmıştır. Mahkememizce yapılan yargılama sırasında yaptırılan bilirkişi incelemesi neticesinde Elektrik Yüksek Mühendisi Bilirkişi ... tarafından 22/05/2024 tarihinde düzenlenen bilirkişi raporuna göre "Davacı şirket, davalı şirketin, sözleşme yapmadan ..., ... Mahallesi, ... Sokak, No: ... , Dükkan-17’de kaçak elektrik enerjisi kullandığını 04.12.2018 tarih ve ... sayılı kaçak elektrik tutanağıyla tespit edildiği, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği Madde-42: perakende satış sözleşmesi olmaksızın elektrik enerjisi tüketilmesi, kaçak elektrik enerji tüketimi kabul edildiğinden dava konusu olay kaçak elektrik enerjisi tüketimi olduğu, Davalı şirket İcra Müdürlüğüne yaptığı itirazda takipteki faturaya ilişkin borcu bulunmadığını bildirmiştir. Ancak, davalı şirketin yukarıda belirtilen adreste faaliyeti bulunduğu, Yerleşik Yargıtay Karararına göre, davacı şirket iki görevlisi tarafından tanzim edilen kaçak elektrik tutanağının davalı şirketin kaçak elektrik kullandığının kanıtlanması için yeterli olduğu, kaçak elektrik enerjisi 02.11.2018-04.12.2018 arasında 32 günde tüketildiği, tüketilen elektrik enerjisi ... seri numaralı yasal sayaçtan geçirilerek kullanıldığından ve sayaç tüketimi doğru kaydettiğinden sayacın endekslerinden hesaplanacak olup yasal sayacın 02.11.2018 tarihindeki endeksi 91047,032 kWh, 04.12.2018 tarihindeki endeksi 93270,451 kWh olduğundan davalının tükettiği kaçak elektrik enerjisi 93270,451 kWh-91047,032 kWh= 2223,419 kWh olarak belirlenmiştir. Taraflar arasında sözleşme feshedildiğinden gecikme zammı 6183 sayılı kanunun 51. Maddesindeki %16,8 zam oranına göre hesaplanmaz. Taraflar tacir olduklarından fatura son ödeme tarihinden takip tarihine kadar (07.01.2019-19.03.2019) 71 gün için %19,50 avans faiziyle gecikme zammı, (2.338,22TL/1,18)x19,50x71/36500=75,16 TL, KDV’si 75,16 TLx0,18=13,52 TL ve davacı şirketin takip tarihi itibariyle alacağı 2.338,22 TL+75,16 TL+13,52 TL=2.426,90 TL olarak hesaplandığı, davacının icra takip tarihi itibariyle asıl alacağı 2.338,22 TL, Gecikme zammı 75,16 TL, Gecikme zammı KDV (%18) 13,52 TL olmak üzere davacının toplam alacağının 2.426,90 TL olduğu, davacı şirket, kaçak tüketim miktarı 2223,419 kWh olduğu halde 6381 kWh olarak hatalı belirlediği, bu nedenle, davacı şirketin belirlediği 6.710,74 TL asıl alacak, 313,17 TL gecikme zammı, 56,37 TL KDV olmak üzere toplam 7.080,28 TL’nin kadri maruf olmadığı kanaatine varıldığı" şeklinde rapor düzenlenmiştir. Kaçak elektrik tespit tutanakları, düzenlendiği tarih itibariyle maddi olgulara ilişkin tespitleri içermekte olup, aksi sabit oluncaya kadar geçerli olan belgelerdendir. Tutanağın aksinin iddia edilmesi halinde bundan kendisine hak bahşeden kişinin aksini ispat etmesi gerekir. (Yargıtay 3. HD 2019/6017 Esas- 2020/3754 Karar nolu, 01/07/2020 tarihli, 2020/2109 Esas- 2020/3340 Karar nolu 24/06/2020 tarihli, 2019/4862 Esas- 2020/305 Karar nolu 16/01/2020 tarihli ilamı) Yasal dayanakları ortaya konularak yapılan bu açıklamalardan sonra somut olaya gelindiğinde, davalının "..., ... Mahallesi, ... Sokak, No:19, Dükkan-17" adresinde sözleşme yapmadan elektrik kullandığının davacı şirket tarafından 04.12.2018 tarih ve H/... sayılı kaçak elektrik tutanağıyla tespit edildiği, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği Madde-42'de yer alan düzenlemeye göre perakende satış sözleşmesi olmaksızın elektrik enerjisi tüketmesi, kaçak elektrik tüketimi olarak kabul edildiğinden dava konusu olay kaçak elektrik tüketimi olduğu, taraflar arasında sözleşme olmadığından taraflar tacir olmakla somut olayda avans faiz oranının uygulanması gerektiği, elektrik mühendisi tarafından düzenlenen bilirkişi raporunda hesaplamanın Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğine göre yapıldığı ve düzenlenen rapor dosya kapsamına uygun ve denetime elverişli olmakla hükme esas alınmış, davacı tarafça açılan davanın kısmen kabulü ile; davacı tarafın başlattığı ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas Sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 2.338,22-TL asıl alacak, 75,16-TL işlemiş faiz ve 13,52-TL KDV olmak üzere toplam 2.426,90-TL alacağa yönelik yapılan itirazın iptaline, takibin değişen oranlarda avans faizi ile birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, somut olayda, uyuşmazlığın haksız fiile dayalı olduğu, dava konusu kaçak elektrik bedelinin belirlenmesinin yargılama ve bilirkişi incelemesi gerektirdiği, alacağın likit ve muayyen olmadığı anlaşılmakla, icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. KARAR: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; 1-)Davacı tarafça açılan DAVANIN KISMEN KABULÜ ile; a) Davacı tarafın başlattığı ... İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas Sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 2.338,22-TL asıl alacak, 75,16-TL işlemiş faiz ve 13,52-TL KDV olmak üzere toplam 2.426,90-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin değişen oranlarda avans faizi ile birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, b) Alacak likit ve belirli olmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine, 2-)Harçlar kanunu gereğince alınması gereken harç peşin yatırıldığından yeniden alınmasına yer olmadığına, 3-)Tarafların zorunlu arabuluculuk sürecinde anlaşamamaları nedeniyle 6325 Sayılı Kanunun 18/A-13 maddesi uyarınca zorunlu arabuluculuk gideri olan 3.200,00-TL'nin kabul red oranına göre 1.096,96-TL'sinin davalıdan tahsil edilerek hazineye gelir kaydedilmesine, 2.103,04-TL'sinin davacıdan tahsil edilerek hazineye gelir kaydedilmesine, 4-)Davacı lehine karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hükmolunan kısım üzerinden hesaplanan 2.426,90-TL nisbi vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine, 5-)Davacı tarafça yatırılan 427,60-TL başvuru ve 427,60-TL peşin harç olmak üzere toplam 855,20-TL harcın davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine, 6-)Davacı tarafından yatırılan 3.500,00-TL bilirkişi ücreti ve 392,00-TL posta giderinden ibaret toplam 3.892,00-TL yargılama giderinin kabul red oranına göre 1.334,18-TL'sinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine, kalan kısmın davacı taraf üzerinde bırakılmasına, 7-)Davacı tarafça yatırılan ve bakiye kalan gider avansının kararın kesinleşmesi ve talep halinde davacıya iadesine, Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda dava değeri itibariyle kesin olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 10/09/2024 Katip ... e-imzalı* Hakim ... e-imzalı*