İstanbul 17. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/405 E. 2023/134 K.

T.C. İSTANBUL 17. ASLİYE TİCARETMAHKEMESİ (DENİZCİLİK İHTİSAS MAHKEMESİ SIFATIYLA) ESAS NO : 2022/405 Esas KARAR NO : 2023/134 DAVA : İtirazın İptali (Gemi Ve Yük Alacaklılığından Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 21/06/2021 KARAR TARİHİ : 29/03/2023 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı borçlu aleyhine ... 23.İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, ödeme emrinin borçluyu temsilen ... Yönetim Kurulu'na 30/12/2020 tarihinde tebliğ edildiğini ve borçlunun icra dosyasına yaptığı haksız itiraz sonucunda icra takibinin durduğunu, borçlunun itirazında tarafımızdan aleyhine icra takibi başlatılan şirketin .... Cumhuriyet Başsavcılığı Kaçakçılık ve Örgütlü Suçlar Soruşturma Bürosu tarafından başlatılan soruşturma kapsamında nakdi, gayri nakdi, maddi ve maddi olmayan tüm varlıklarına el konulduğunu, ... 8.Sulh Ceza Hakimliği'nin ... tarih ve ... D.İş sayılı kararıyla şirket yönetim yetkilerinin ortaklık payları ile kıymetleri üzerindeki yetkilerinin tümüyle ...na devrine karar verildiğini, Fon Kurulunun ... tarih ve... sayılı kararı ile Yönetim Kurulunun kayyım olarak atandığını, ... tarih ve ... sayılı Türkiye Ticaret Gazetesinde neşr ve ilan olduğunun belirtildiğini, Fon Yönetim Kurulu tarafından borçlu şirketin hali hazırda ticari faaliyette bulunmadığından ve ticari bilgi ve belgeye ulaşılamadığından, borcun kaynağının doğup doğmadığı, faturaların ödenip ödenmediğine dair bilgiye, mevcut kayıt ve belgeye ulaşılamadığından bahisle söz konusu takibe takipten önce ve sonraki faizlere ve ferilerine itiraz edildiğini, müvekkili şirket ile davalı ...Şti.arasındaki ticari ilişki gereği müvekkili şirketin yağ ve yakıt satımı yapan çeşitli şirketlerden davalı şirkete ait ... isimli geminin yakıt ve yağ alınına ve bunların ikmalinin yapılmasına ilişkin hizmet sağladığını, yapılan işlemlerin sonucunda davalı şirkete açık fatura düzenlediğini, davaya konu icra takibine konulan faturaların birleşiğindeki sev irsaliyelerinde yakıt ve yağ alımının yapıldığına ilişkin gemi kaptanının/müdürünün imzası ve geminin kimlik numarasının olduğu mührün bulunduğunu, müvekkili şirket tarafından borçlu şirkete ait ... isimli gemi için yağ ve yakıt alımı ve bunların gemiye ikmalinin sağlandığı, ancak verilen hizmet karşılığında borçlu şirket tarafından müvekkili şirkete hiçbir ödemenin yapılmadığını, müvekkili şirketin düzenlediği yakıt alımına ilişkin düzenlenen faturaların vade tarihi ihtiva ettiğini, faturanın üst kısmında müvekkili şirkete ait kaşe ve imanın bulunduğunu, söz konusu açık faturaların birleşiğindeki yakıt alımını gösterir sevk irsaliyesinde davalı şirket çalışanlarına ait imzaların bulunduğunu, düzenlenen faturaların açık fatura olması sebebiyle işbu itirazın iptali davasında ispat külfetinin davalı tarafa geçtiğini, ... 23.İcra Müdürlüğü'nün... esas sayılı dosyasında başlatılan takibe dayanak faturaların açık fatura olması sebebiyle vade tarihi ihtiva etmekte olduğunu ve davalının temerrüde düşürülmesi gerektiğini gibi davalı tarafından 8 günlük süre içinde söz konusu faturalara itiraz da edilmediğini, mahkememiz tarafından tarafların ticari defter incelemesine ilişkin karar verilmesi halinde davalı şirkete kayyım olarak atanan ... Yönetim Kurulu tarafından ticari defter kayıtlarının ve bunlara ilişkin sair belgelerin sunulmaması halinde bu hususların müvekkili şirket lehine delil olarak kabul edileceğini, ... Yönetim Kurulu tarafından davalı şirkete ait ticari bilgi ve belgeye ulaşılamadığından, borcun kaynağının bulunup bulunmadığı, faturaların ödenip ödenmesine dair bir bilgiye, mevcut kayıt ve belgeye ulaşılamadığından bahisle söz konusu takipten önce ve sonraki faizlere ve ferilerine itiraz edilmiş ise de iş bu davada müvekkili şirketin davalı şirketten alacaklı olduğunu, ispat yükünün de davalıya ait olduğunu, beyan ederek, davalı borçlunun ... 23.İcra Müdürlüğü'nün ...esas sayılı dosyasına yapmış olduğu haksız itirazın iptali ile takibini devamına, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı ... Yönetim Kurulu vekili 30/11/2021 tarihli cevap dilekçesinde; Davacı ... Ltd. tarafından ... Şti.'ye karşı ... 23. İcra Müdürlüğü'nün ... E. sayılı dosyasından başlatılan icra takibine vaki itirazın kaldırılması için huzurdaki davanın açıldığını, ... 8. Sulh Ceza Hakimliği'nin 10.07.2020 tarihli ve ... D. İş sayılı kararıyla... Ltd. Şti.'ye müvekkil ...'nun Kayyım olarak atandığını, Müvekkili Kurumun üst yönetimi olan Fon Kurulunun muhtelif kararlarıyla davalı şirketin müdürler kurulu oluşturularak üyeliklerine atamlar yapıldığını, diğer taraftan Fondan bağımsız tüzel kişiliği ve taraf ehliyetini haiz olan ...Tic. Ltd. Şti.'nin hiçbir şekilde hak, borç, dava veya takipleri devralınmadığı gibi, şirket tüzel kişiliği hak ve alacaklarına sahip. borç ve yükümlülüklerinden sorumlu bulunmadığını, bu nedenle huzurdaki müvekkil Kurumun hiç bir sorumluluğu olmadığından, müvekkil kuruma açılan davanın husumet nedeniyle reddine karar verilmesini talep etmiştir. Davacı vekili 17/12/2021 tarihli cevaba cevap dilekçesinde özetle; Davalı ... vekilinin davanın ...'ye yöneltilmemesi gerektiğini ve davanın husumet yokluğu nedeniyle reddedilmesi gerektiği iddiasının, yerinde olmayıp usul ve hukuka aykırı olduğunu, borçlu şirket ... Tic. Ltd. Şti.nin davalı vekilince iddia edildiği üzere halen tüzel kişiliği haiz olsa da Yargıtay ve Bölge Adliye Mahkemesi kararlarında da görüleceği üzere, yönetimin ...na bırakıldığı ve ... tarafından atanan kayyımlar aracılığıyla yönetilen şirketlere karşı açılan davalarda husumetin ...'ye de yönlendirilerek ...'nin "davalı" sıfatıyla dosyaya taraf hale getirilmesi gerekmekte olduğunun, ifade edildiğini, ... 23.İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasında başlatılan takibe dayanak faturaların açık fatura olması sebebiyle vade tarihi ihtiva etmekte olduğunu ve davalının temerrüde düşürülmesi gerektiğini gibi davalı tarafından 8 günlük süre içinde söz konusu faturalara itiraz da edilmediğini, ... Yönetim Kurulu tarafından davalı şirkete ait ticari bilgi ve belgeye ulaşılamadığından, borcun kaynağının bulunup bulunmadığı, faturaların ödenip ödenmesine dair bir bilgiye, mevcut kayıt ve belgeye ulaşılamadığından bahisle söz konusu takipten önce ve sonraki faizlere ve ferilerine itiraz edilmiş ise de iş bu davada müvekkili şirketin davalı şirketten alacaklı olduğunu, ispat yükünün de davalıya ait olduğunu, beyan ederek, davalı borçlunun ... 23.İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına yapmış olduğu haksız itirazın iptali ile takibini devamına, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir. 21/02/2022 tarihli Bilirkişi raporunda özetle; ''Davacının davalıya ait ... isimli gemiye dünyanın muhtelif limanlarında yakıt ve yağ temini sağladığı, gemiye yapılan teslimlere ilişkin sunulan teslim belgesi ve irsaliyelerin yeminli tercümesi incelendiğinde teslimin gerçekleştiğine dair ismini tespit edebildiğimiz ve ismi olmayan teslim imzaları olduğu, bu belgeler dayanak yapılarak davalıya teslim edilen yakıt ve yağ bedellerinin fatura edildiği, Davalının alımları vergi dairesine bildirimde bulunmadığı, ürünlerin ve faturaların teslimi hakkındaki takdir Sayın Mahkemeye ait olmak üzere, Sayın Mahkeme davacının dava konusu alacağı hak ettiği kanaatinde olması halinde 100.710,51 USD asıl alacak ve 3095 sayılı kanunun 4/a maddesine göre 1.784,68 USD işlemiş faiz alacağının davacı alacağı olarak kabul edilebileceği görüş ve kanaatine varılmıştır.'' şeklinde sonuca varılmıştır. 14/02/2023 tarihli bilirkişi raporunda özetle; Dosya kapsamına sunulan belgeler ile yine dosya kapsamına sunulan bilirkişi raporunda yer alan tutarların birbirini teyit ettiği görülmüş olup, 23.11.2020 takip tarihinde davacının davalıdan; Davalı adına tanzim edilen 08.10.2019 tarih, ... no.lu faturadan kaynaklı 16.000 USD, Davalı adına tanzim edilen 26.10.2019 tarih, ...no.lu faturadan kaynaklı 19.750 USD, Davalı adına tanzim edilen 15.11.2019 tarih, ...no.lu faturadan kaynaklı 23.200 USD, Davalı adına tanzim edilen 26.11.2019 tarih, ... no.lu faturadan kaynaklı 11.814,78 USD, Davalı adına tanzim edilen 13.12.2019 tarih, ... no.lu faturadan kaynaklı 16.645,73 USD, Davalı adına tanzim edilen 18.12.2019 tarih, ... no.lu faturadan kaynaklı 13.300 USD olmak üzere toplam 100.710,51 USD alacaklı gözüktüğü tespit edilmiş, ancak, davacının fiilen yakıt temin ettiği tedarikçi şirketlere ödeme yaptığına ilişkin davacı şirket kayıtları üzerinde bir tespitin yapılmadığı, ayrıca, ... isimli geminin teknik kapasitesi ve yakıt faturaları dönemleri dikkate alınarak temin edilen yakıtları ilgili sürelerde tüketme kapasitesinin olup olmadığına ilişkin herhangi bir tespitinde yapılmadığı görülmüştür. Dava; gemi yakıtından kaynaklanan fatura alacağının tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali davası olup, dava konusu olan ... 23.İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra dosyasının incelenmesinden davacı vekilinin 08/10/2019 tarihli 16.000 USD tutarlı 26.10.2019 tarihli 19.750 USD tutarlı 15.11.2019 tarihli 23.200,00 USD tutarlı 26/11/2019 tarihli 11.814,78 USD tutarlı 13/12/2019 tarihli 16.645,73 USD tutarlı ve 18/12/2019 tarihli 13.300 USD tutarlı yakıt satışına ilişkin faturalardan kaynaklanan alacak ile işlemiş faizden oluşan toplam 102.495,19 USD'nin borçlu-davalı şirketten tahsili için 13.11.2020 tarihinde ilamsız icra takibi başlattığı, davalı şirketin yönetim kurulu üyelerinin borca ve fer'ilerine itirazı nedeni ile icra takibi ile durdurulduğu, dava ile takibe itirazın İİK'nın 67 maddesine göre süresinde olduğu anlaşılmıştır. Dosyaya sunulan ... 8.Sulh Ceza Hakimliğinin ... D.iş sayılı 10.07.2020 tarihli kararı ile davalı ... şirketinin yönetim yetkilerin ve ortaklık payları ile menkul kıymetler üzerindeki idare yetkilerinin 5271 sayılı CMK'nın 133.maddesi ile 6758 sayılı kanunun 19/2.maddesi ve 7145 sayılı kanunun geçici 1.maddesi uyarınca kayyuma devri ile ...nun kayyum olarak atanmasına ve yeni yönetim organının ... oluşturulmasına karar verildiği görülmüştür. ...'nin 13.07.2020 tarihli yazısı ve ... vekilinin 30.11.2021 tarihli dilekçesi ile duruşmada ki sözlü beyanlarında, davalı şirketin Hak, borç dava ve takiplerinin TMFS tarafından devir alınmadığı bu nedenle davalı şirketin fondan bağımsız olarak tüzel kişiliği ve taraf ehliyetinin devam ettiği şirkete kayyum olarak atanan kişilerinde yönetim kurulu üyeleri olup icra takibine kayyumlar tarafından itiraz edildiği bildirilmiştir. Bu açıklamalardan davalı şirketin tüzel kişiliğinin devam ettiği anlaşılmıştır. Davacı şirket ...'da kurulu yabancı bir şirket olup, MÖHUK 48.maddesinde düzenlenen yabancılık teminatı dava şartlarından olduğundan öncelikle bu hususun değerlendirilmesi gerekmektedir. Yabancılık teminatı ile ilgili olarak Adalet Bakanlığı Uluslararası Hukuk ve Dış İlişkiler Genel Müdürlüğünün 27/01/2023 tarihli cevabi yazısında ki açıklamalardan Türkiye ile Liberya Cumhuriyeti arasında yabancılık teminatından muafiyet konusunda ikili ya da çok taraflı bir anlaşmanın bulunmadığı ancak ...'da dava açan Türk Vatandaşlarının ve tüzel kişilerin teminat gösterme zorunluluğunun bulunmadığı belirtilmiş olduğundan karşılıklılık esasına göre, MÖHUK 48/2.maddesi uyarınca davacı tarafın yabancılık teminatı yatırmasına gerek olmadığı değerlendirilmiştir. Dava dosyası görevsizlik kararı ile mahkememize geldikten sonra, muhasip bilirkişi marifetiyle dosyaya sunulan belgeler ve davalı şirketin defter kayıtları üzerinde yapılan inceleme sonucu düzenlenmiş olan 14/02/2023 tarihli bilirkişi raporunda; davacı tarafından davalı şirket adına tanzim edilen faturaların davalının mizan değerlerinde yer almadığı, aynı şekilde yakıt tedarikinin yapıldığı, ... gemisinin de davalı şirketin varlıkları arasında gösterilmediği tespit edilmiş olup, ... Vergi Dairesinden getirtilen 2019 yılı B/A ve B/S formlarının incelenmesinden davacı faturaların davalı tarafından vergi dairesine bildiriminin de yapılmadığı tespit edilmiştir. Bu şekilde davacı faturalarının davalının ticari defterlerine kayıt edilmediği belirli ise de, davacı tarafça sunulan ...isimli gemiye muhtelif limanlarda yakıt ve yağ tedarikine ilişkin yakıt teslim belgesi ve sevk irsaliyelerinde ... isimli gemiye yakıt ve yağ alımının yapıldığına ilişkin gemi mührü ve gemi kaptanının imzasının yer aldığı tedarik edilen yakıta ilişkin olarak davacı tarafından davacı adına icra takibine konu olan faturaların düzenlendiği, görülmektedir. Böylelikle davacı tarafından ... gemisine yağ ve yakıt tedarikinin yapıldığı dosyaya celb ve ibraz edilen belgeler ile sabit hale gelmiştir. Geminin equasis kaydında 2017-2020 tarihleri arasında davalı şirket kayıplı malik ve ... menajeri olarak gösterildiği belirlidir. ... gemisi her ne kadar davalı şirketin kayıtlarında, şirket varlıkları arasında gözükmese de equasis kaydındaki bilgilerden davalının yakıt tedarikinin yapıldığı 2007 tarihinde geminin maliki olmasından dolayı takibe konu fatura borcu nedeniyle davacıya karşı sorumlu olduğu kanaatine varılmıştır. Tüm bu değerlendirmelerin sonucunda; davacının icra takibine koyduğu yağ ve yakıt faturalarından dolayı davalı ...'nden alacaklı bulunduğu, söz konusu faturaların toplam tutarı 100.710,51 USD olduğundan davalının bu miktar alacak bakımından takibe itirazının haksız olduğu, icra dosyasında asıl alacakla ile birlikte işlemiş faiz talebinde de bulunulmuş ise de, icra takibinden önce davalı şirketin temerrüte düşürüldüğü ispatlanamadığından işlemiş faiz talebinin yerinde olmadığı kanaatine varılmakla, bu kanaat ışığında davanın 100.710,51 USD üzerinden kısmen kabulü ile davalının bu tutara yönelik takibe itirazının iptaline, kabul edilen alacak faturaya dayanıp, belirli ve likit olduğundan takdiren %20 oranı üzerinden hesap edilen icra inkar tazminatının davalıdan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, dava dosyasında ...'nin taraf sıfatı bulunmadığından ... yönünden karar verilmesine yer olmadığına karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM/Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere, 1-Dosyada ...'nin taraf sıfatı bulunmadığından ... yönünden karar verilmesine yer olmadığına, 2-Davalı ...ŞTİ hakkında açılan davanın KISMEN KABULÜ ile davalının ... 23.İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra takibine itirazının KISMEN İPTALİ ile 100.710,51 USD'nin takip tarihinden itibaren 3095 sayılı yasanın 4/A maddesine göre işleyecek yıllık dolar faizi ile birlikte davalıdan tahsili için icra takibinin DEVAMINA, -Fazlaya ilişkin talebin REDDİNE, -Takdiren %20 oranı üzerinden hesap edilen 154.185,77 TL icra inkar tazminatının davalı ...LTD ŞTİ tahsil edilerek davacıya ÖDENMESİNE, 3- Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harç Tarifesi gereğince tayin olunan 59.805,86 TL karar harcından 11.211,22 TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 48.594,64 TL harcın davalıdan tahsili ile Hazineye irad kaydına, 4-Davacı taraf vekil ile temsil olunduğundan karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca tayin olunan 114.305,73 TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, 5- Davacı tarafından yapılan yargılama gideri olan 59,30 TL başvurma harcı, 4.500 TL bilirkişi ücreti, 616,50 TL posta gideri olmak üzere toplam 5.175,80 TL yargılama giderinin davanın kabul ve reddi oranına göre hesaplanan 5.085,67 TL'sinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, 6- Tarafların dava şartı olan Arabuluculuk toplantısına katıldıkları halde anlaşamadıkları, Arabuluculuk son tutanağından anlaşıldığından 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A-14 bendi uyarınca ve Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği tarife hükümleri uyarınca Suçüstü Ödeneğinden ödenen 1.320,00.-TL nin Arabuluculuk ücretinin kabul ve red oranı üzerinden hesaplanan 1.297,00-TL sinin davalıdan, 23,00-TL sinin davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına, 7- Taraflarca yatırılan gider avansı bakiyesinin karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine, Dair, Davacı vekili ile ... vekilinin yüzlerine karşı, kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde istinaf yolu (İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine başvuru yolu) açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 29/03/2023 Başkan ... ¸e-imzalıdır Üye ... ¸e-imzalıdır Üye ... ¸e-imzalıdır Katip ... ¸e-imzalıdır