İstanbul 17. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/24 E. 2022/604 K.

T.C. İSTANBUL 17. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ (DENİZCİLİK İHTİSAS MAHKEMESİ SIFATIYLA) ESAS NO:2022/24 Esas KARAR NO :2022/604 DAVA:Tazminat (Rücuen Tazminat) DAVA TARİHİ:16/01/2022 KARAR TARİHİ:25/10/2022 Mahkememizde görülmekte olan Tazminat (Rücuen Tazminat) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; dava dışı sigortalı ... A.Ş. tarafından dava dışı ...isimli firmaya 30.11.2019 tarih ve ... numaralı fatura ile satış şekli DAP (Delivery at Place) ... olarak 8.864 adet muhtelif buzdolabı, dondurucu, elektrikli ocak, bulaşık makinesi ve fırın emtiası satııldığını, ... hükümleri geçerli olacak şekilde satılan emtianın 01.01.2019 tanzim tarihli ve ... numaralı Nakliyat Sigorta Poliçesi ile müvekkili şirket ... Sigorta A.Ş. tarafından teminat altına alındığını, satımı konusunda anlaşılmış olan emtiaların Türkiye'den İngiltere'ye kadar denizyolu taşımacılığıyla, nakliyeci davalı ...A.Ş. sorumluluğunda 105 adet muhtelif konteyner içerisinde ... isimli gemi ile gerçekleştirildiğini, geminin ... Limanı'na varışına müteakip konteynerlerin nakliyeci davalı ...A.Ş.'nin anlaşmalı deposuna alındığını, ... numaralı konteyner ile ... numaralı konteynerlerin 19.12.2019 tarihinde alıcı firmaya sevk edilmek üzere nakliyeci firmanın anlaşmalı deposu olan ...Ltd. firmasının, ... adresinde bekletildiğini ve konteynerin 22.12.2019 tarihinde sevk edilmesinin planlandığı esnada ... numaralı konteyner içerisinde bulunan 52 adet ... ürün kodlu dondurucu ve ... numaralı konteyner içerisinde bulunan 72 adet ... ürün kodlu buzdolabı emtiasının 20.12.2019 tarihinde depoya giren kimliği meçhul kişilerce çalındığını, bunun üzerine nakliye yetkilileri tarafından durumun kolluk kuvvetleri ve sigortalı firmaya bildirildiğini, müvekkili ... Sigorta A.Ş.'nin davalı ...'ya izafeten ...A.Ş. aleyhine borcundan dolayı ....İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı icra dosyası üzerinden icra takibi başlatıldığını, davalının işbu icra dosyasında takibe, borca, yetkiye, faize ve ferilerine itirazda bulunduğunu, İstanbul Anadolu Arabuluculuk Bürosu ... Başvuru Numaralı, 2021/... Arabuluculuk Numaralı arabuluculuk görüşmelerinde taraflar arasından anlaşma sağlanamadığını ve anlaşmama tutanağı düzenlendiğini, borçlunun itirazının iptali ile .... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı icra dosyasındaki takibin devamı ve alacağın %20'sinden az olmamak kaydıyla icra-inkar tazminatı karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı tarafça iddia edilen hırsızlık olayının deniz taşımasının bitmesinden sonra meydana geldiğini, zararın deniz taşıması sırasında meydana gelmediğinden davada görevli mahkemenin Asliye Ticaret Mahkemeleri olduğunu, görevsizlik kararı verilmesini talep ettiklerini, davacı tarafın .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasını doğrudan "...A.Ş."ye karşı başlattığını, işbu itirazın iptali davasını "...'ya İzafeten ...A.Ş." ye karşı açtığını, davanın icra dosyasındaki borçlu ...A.Ş adına açılmış olduğunu kabul etseler bile pasif husumet yokluğunun söz konusu olacağını, müvekkili davalı ...A.Ş.'nin İsviçre Cenevre merkezli deniz yolu ile konteyner içinde yük taşıma işi ile iştigal eden ... şirketinin Türkiye acenteliğini gerçekleştirdiğini, açılacak davaların müvekkile izafeten acenteye yöneltilmesi gerektiğini, ...A.Ş. aleyhine doğrudan dava yöneltilemeyeceğini, taşıma sözleşmesinin ... adına kurulduğunu, taşıma sözleşmesi şartlarının yer aldığı konşimentonun 10. maddesi ile taşıma sözleşmesinden kaynaklanacak uyuşmazlıkların çözümü için başvurulacak yetkili mahkemenin Londra Mahkemeleri ve uygulanacak hukukun İngiliz hukuku olarak belirlendiğini, Londra Mahkemelerinin yetkili olması nedeni ile davanın Londra mahkemelerinde açılması gerektiğini, davacı tarafından dava konusu malların hasarlanmasına ilişkin olarak taşıyana veya taşıyanın acentesine Türk Ticaret Kanunu’nun 1185. maddesine uygun olarak yapılmış bir hasar ihbarı bulunmadığını, davacı tarafından iddia edilene göre hırsızlık olayının 20/12/2019 tarihinde meydana geldiğini, hasar tespitinin sigortalı tarafından aynı tarihte yapıldığını, eksper raporunda davalı müvekkili şirkete bu durumun 13/02/2020 tarihinde ihtar edildiğini, 20/12/2019 tarihinden itibaren 3 gün içinde müvekkili şirkete sigortalı tarafından hiçbir bildirimin yapılmadığını, müvekkili şirketin deniz taşımasını gereği gibi yerine getirdiğini, malların deniz taşımasından sonra depoya alındıktan sonra iddia edildiği üzere depodan çalındığını, müvekkili şirketin hiçbir kusuru bulunmadığını, davanın usulden reddi ile %20’den aşağı olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiştir. Dava; davacı sigortalısına ait emtianın çalındığından bahisle sigortalıya ödenen tazminatın rücuen tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yönelik itirazın iptali davası olduğu, uyuşmazlığın takibin davalı hakkında başlatılıp başlatılmadığından bahisle dava şartı noksanlığının bulunup bulunmadığı, mahkememizin görevli olup olmadığı, davalı vekilinin milletlerarası yetki itirazının yerinde olup olmadığı, tarafların husumet ehliyetinin olup olmadığı, geçerli bir sigorta sözleşmesinin bulunup bulunmadığı, geçerli bir sözleşme uyarınca ödeme yapılıp yapılmadığı, hasara ilişkin süresinde ve geçerli bir ihbarın olup olmadığı, hasarın deniz taşıması sırasında meydana gelip gelmediği, hasardan davalının sorumlu olup olmadığı, hasar miktarının tespiti noktasında toplandığı anlaşıldı. .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra takip dosyasının incelenmesinde; davacı alacaklı tarafından 11/12/2020 dava dışı ...AŞ aleyhinde icra takibine başlandığı, ödeme emrinin ...AŞ ye 31/12/2020 tarihinde e tebliğ yolu ile tebliğ edildiği, ...AŞ nin 07/01/2021 tarihli borca itirz dilekçesi ile takibin durduğu eldeki davanın ise ... A.Ş aleyhinde 16/01/2022 tarihinde borca itiraz dilekçesi davacı alacaklıya tebliğ edilmediğinden İİK 67 maddesi gereğince yasal sürede açıldığı anlaşılmıştır. Davacı vekili tarafından dava açılmadan önce dava şartı olarak düzenlenen arabuluculuk sürecine ... numaralı dosya üzeride başvuruda bulunulduğu ancak başvurunun davalıya karşı değil izafeten husumet yöneltilen dava dışı ...A.Ş ye karşı yapıldığı anlaşılmıştır. Davalı vekili tarafından cevap delikçesi ile icra takibi ile arabuluculuk sürecinin ...AŞ bakımından yapıldığı ancak davada husumetin ... AŞ ye yöneltildiğinden bahisle dava şartı yokluğu nedeni ile davanın usulden reddi talep edilmiş olmakla, öncelikle bu hususun incelenmesi gerekmiştir. Mahkemece UYAP sisteminde kayıtlı bulunan Arabuluculuk evrakları ile icra takip dosyası incelenmiştir. Açıklandığı üzere arabuluculuk sürecinin davalı hakkında yürütülmediği anlaşılmıştır. Bununla birlikte icra takip dosya aslı fiziken mahkememiz dosyası arasına getirtilerek yapılan incelemede, UYAP sisteminde kayıtlı bulumayan 07/12/2022 tarihli ve icra müdürü kaşe ve imzasını da içermeyen, davalı aleyhine düzenlendiği görülen bir takip talepnamesi ile ödeme emri bulunduğu görülmüştür. Ancak icra takip talebinde bulunmak üzere başvuru harçlarının 11/12/2020 tarihinde davacı alacaklı tarafından yatırıldığı hem UYAP kayıtlarında hem de dosyamız arasına gönderilen icra takip dosyası aslı içerisinde görülmekle, UYAP sistemine kaydedilmeyen, icra müdürü kaşe- imzasının içermeyen ve takip için yatırılması gerekli olan harçlar henüz yatırılmadan 5 gün evvel kim tarafından düzenlendiği anlaşılamayan bu takip talebi ile ödeme emri mahkemece esas alınmamıştır. Kaldı ki ödeme emrinin tebliğine ilişkin evraklar, borca itiraz dilekçesi, sistemde kayıtlı bulunun takip talebi ile ödeme emri ile UYAP sisteminde kayıtlı bulunan diğer hiç bir belge dosya aslı olarak mahkememize gönderilen dosya aslı içerisinde bulunmamaktadır. Bununla birlikte ödeme emrinin davalı adına değil dava dışı ...AŞ ye tebliğ edilmiş olduğu da UYAP sisteminde kayıtlı tebligat evrakından anlaşılmaktadır. Buna göre davalı ... A.Ş hakkında İİK hükümleri gereğince usule uygun olarak başlatılmış bir icra takibinin bulunmaması, davalı ... A.Ş bakımından usule uygun bir ödeme emri tebliği ile borca itiraz talebinin bulunmaması nedeni ile davanın HMK 114 ve 115 maddeleri gereğince dava şartı yokluğu nedeni ile reddine karar vermek gerekmiştir. Bununla birlikte, dava İİK 67 ve devamı maddeleri uyarınca açılan itirazın iptali davası olup, TTK 'nun 4.maddesine göre ticari dava niteliğindedir. İcra takibi ise para alacağına ilişkin olduğundan işbu itirazın iptali davasında 6102 sayılı TTK'nun 7155 sayılı yasa ile eklenen 5/A maddesine göre dava açılmadan önce davacı tarafça arabulucuya başvurulmuş olması gerekmektedir. Dosyada davalı bakımından arabulucuya başvurulduğuna ilişkin herhangi bir belge bulunmadığından ve buna göre davacı tarafça dava açılmadan önce davalı hakkında arabuluculuk yoluna gidilmediği sabit olduğundan HMK 'nun 114/son, 6102 sayılı TTK 'nun 5/A maddesine göre de davanın dava şartı yokluğundan usulden reddine dair aşağıdaki hali ile karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM: 1-Dava şartı yokluğu nedeni ile davanın USULDEN REDDİNE, 2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harç Tarifesi gereğince peşin alınan 4.393,77 TL den karar harcı olan 80,70 TL nin mahsubu ile fazla alınan 4.313,07 TL'nin kesinleşmeye müteakip talep halinde davacıya iadesine, 3-Davalı vekili için takdir edilen 9.200,00.TL red vekalet ücretinin davacıdan alınıp davalıya verilmesine, 4-Tarafların dava şartı olan Arabuluculuk toplantısına katıldıkları halde anlaşamadıkları, Arabuluculuk son tutanağından anlaşıldığından 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A-14 bendi uyarınca ve Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği tarife hükümleri uyarınca Suçüstü Ödeneğinden ödenen 1.320,00.-TL Arabuluculuk ücretinin davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına, 5-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına, 6-Bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde taraflara iadesine, Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine istinaf nezdinde temyizi kabil olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 25/10/2022 Katip ... e-imzalıdır Hakim ... e-imzalıdır