Danıştay 2. Daire 2023/3729 E. 2025/2297 K.

T.C. D A N I Ş T A Y İKİNCİ DAİRE Esas No : 2023/3729 Karar No : 2025/2297

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ......Müdürlüğü VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ... VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ: Dava Konusu İstem : Dava; 25. dönem POMEM Kadın Özel Harekat sınavını kazanarak geçici kaydı yapılan davacı tarafından, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin EK-3-4-A maddesindeki sağlık şartlarını taşımadığından bahisle Karabük Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğünden ilişiğinin kesilmesine dair 01/10/2020 tarihli işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti :... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K...sayılı kararıyla; davacının Mahkemenin 19.11.2020 tarihli ara kararıyla sevk edildiği Hacettepe Üniversitesi Hastanesinin ... tarih ve ... sayılı sağlık kurulu raporunda, karaciğer sağ lob posteriorda yaklaşık 2*2,5 cm yoğun kalsifikasyonlar içeren tip 5 kist hidatik lezyonunun mevcut olduğu tespit edildikten sonra 2 cm boyutlu tip 5 hidatik kist lezyon bulunduğu belirtilerek Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-4/B-7 maddesine göre POMEM öğrencisi olmasının uygun olduğu yönünde görüş bildirildiği, Mahkemenin 21.01.2021 tarihli ara kararıyla lezyonun boyutundaki çelişkinin giderilmesi için ek rapor alınmasına karar verildiği, Hacettepe Üniversitesi Hastanesinin 04.03.2021 tarihli ek raporunda, Yönetmelikte 2 cm olarak belirtilen sınır değerin en ya da boy belirtilmemesinden dolayı davacıda mevcut 2*2,5 cm'lik lezyonda 2 cm'nin lezyon boyutu kabul edildiği, söz konusu kistin tedavi gerektirmemesi, takibinde küçülmesi nedeniyle sorun oluşturmayacağı düşünülerek POMEM öğrencisi olmaya uygun olduğu yönünde tıbbi kanaat bildirildiği, akabinde Mahkemenin 13.10.2021 tarihli ara kararıyla davacının Sağlık Bilimleri Üniversitesi Gazi Yaşargil Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevk edildiği, anılan Hastanenin 01.11.2021 tarihli raporunda, karaciğer sağ lobda 42*33 mm boyutunda çevresel kalsifikasyonları bulunan lezyon izlendiği (tip-5 kist hidatik), davacının sağlık durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3 B Dilimi 7/a maddesine uyduğu saptanmış, devamında saptanan kist hidatiği boyut olarak Yönetmelik sınırlarının üstünde olmasına rağmen kistin yapısal olarak Tip-5 olması ve çeper kalsifikasyonlarının mevcudiyeti kistin ölü ve patolojik olarak aktif olmadığını düşündürdüğünden davacının mesleki görevini ve görevin gerektirdiği ek yükümlülükleri yapmasına engel olmayacağı, mevzuatsal düzenlemelerde, batın içindeki organlarda (karaciğer, dalak ve diğer) veya batın içinde bulunan; 2 cm’den büyük olan, komplikasyonlu veya komplikasyonsuz hidatik kistler öğrenciliğe engel sağlık durumları arasında sayılmışken, 2 cm ve daha küçük boyuttaki hidatik kistlerin öğrenciliğe engel teşkil etmeyeceği, bu durumda, Mahkemece hakem hastane olarak belirlenen Hacettepe Üniversitesi Hastanesinin ve Sağlık Bilimleri Üniversitesi Gazi Yaşargil Eğitim ve Araştırma Hastanesin sağlık kurulu raporları ile de davacının karaciğer sağ lobunda bulunan kist hidatik lezyonunun Yönetmelikte belirlenen 2 cm'lik azami sınırın üzerinde olduğunun ortaya konulduğu, her ne kadar söz konusu raporlarda kistin tip-5 olması, aktif durumda olmaması ve tedavi gerektirmemesi nedeniyle mesleğin ifa edilmesine engel teşkil etmeyeceğini düşündürdüğü yönünde kanaat bildirilmişse de mevzuatta bu yönde bir ayrıma gidilmeksizin 2 cm’den büyük olan komplikasyonlu veya komplikasyonsuz hidatik kistlerin genel cerrahi branşı yönünden B dilimine girdiğinin ve B dilimi sağlık şartlarını taşıyanların POMEM öğrencisi olamayacaklarının düzenlendiği, hal böyle iken Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin hastalık branşların sınıflandırılmasına ilişkin Ek-3/4-A maddesinde yer alan sağlık şartlarını taşımadığı anlaşılan davacının, öğrencilikle ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı, öte yandan, davacı vekili tarafından dosyaya sunulan 05.07.2022 tarihli dilekçeyle, davacının hidatik kist ameliyatı olduğu ve şifa bulduğu öne sürülerek tekrar hastaneye sevk edilmesi talep edilmiş ise de; işlem tarihinden sonra gerçekleştirilen cerrahi operasyonla sağlık şartlarının kazanılmış olması dava konusu işlemi tesis edildiği tarih itibariyle kusurlandırmayacağından, davacının yeniden hastaneye sevki yoluna gidilmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; uyuşmazlığın çözümü için 25/01/2023 tarihinde yapılan ara kararla hakem hastane olarak belirlenen Hacettepe Üniversitesi Hastanesinden "Dosya kapsamında yer alan bilgi ve belgelere göre davacının karaciğerinde bulunan ölü hidatik kistleri ameliyat ile aldırdığı yönünde bir iddiada bulunduğu görüldüğünden, davacının polis meslek eğitim merkezinden ilişiğinin kesilmesine sebebiyet veren 42*33 mm kist hidatik tanısının halihazırda davacıda mevcut olup olmadığı, mevcut ise yönetmelik hükümleri doğrultusunda davacının polis meslek eğitim merkezi öğrencisi olmasına engel oluşturup oluşturmayacağı hususlarında bir sağlık kurulu raporu hazırlanarak gönderilmesinin istenilmesine, "karar verildiği, ara kararına cevaben anılan hastanece düzenlenen sağlık kurulu raporunda, "davacının parsiyel kistektomi yapıldığından ve sağ lobdan 8 cm lik kistik alan çıkarıldığından bahsedilerek karaciğerde yer tutan fokal fezyon saptanmadığı, lümen içerisinde taş ya da poliple uyumlu olabilecek görünüm saptanmadığı, sonucun normal olduğu, ve ilgili Yönetmeliğin Ek-3-4-A-1-c maddesine göre POMEM öğrencisi olabileceği" yönünde cevap verildiği, bu durumda, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-4-A-1-c maddesinde yer alan organ veya doku kaybına neden olmayan, anatomik bütünlüğü bozmayan, organ ve sistem fonksiyonlarında kayba neden olmayan hemanjiom veya hidatik kistlerin boyutlarından bağımsız olmak üzere başarılı cerrahi girişimlerinin polis meslek eğitim merkezi öğrencisi olmasına engel oluşturmadığı yönündeki hüküm ile hakem hastane raporunda, davacının polis meslek eğitim merkezi öğrencisi olmasına engel oluşturacak boyutta bulunan hidatik kistlerin daha sonra başarılı bir ameliyat sonucunda vücuttan çıkarıldığı yönündeki tespiti birlikte dikkate alındığında, davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-4-A maddesinde belirtilen sağlık şartlarını taşıdığı anlaşıldığından, 2 cm üstü hidatik kist tanısı nedeniyle davacının polis eğitim merkeziyle ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu Mahkeme kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davalı idare tarafından, davacının başvuru tarihindeki durumuna göre tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Cevap verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ:... DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından, davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME : Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle; 1. DAVALI İDARENİN TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE, 2. ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın ONANMASINA, 3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davalı idare üzerinde bırakılmasına, 4.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın, kararı veren ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, 07/05/2025 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.

(X) KARŞI OY : Ülkede güvenlik ve asayişin sağlanması görevini yürütecek olan personel, yasal şartlar oluştuğunda silah kullanma yetkisi de bulunan, ağır şartlarda görev yapacak olan kamu görevlileri olup, görevin önem ve özelliği gereği, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği ile belirlenen üst düzey sağlık şartlarını taşımaları gerektiği açıktır. Uyuşmazlıkta davacının, ETSŞY gereğince sevk edildiği Karabük Eğitim ve Araştırma Hastanesinden sorulduğu, hastanede yapılan tetkik ve muayene sonucu düzenlenen 06/07/2020 tarihli sağlık kurulu raporunda karaciğerde 3.5 cm heterojen lezyon tanısının ETSŞY'nin Ek-3-4-B-7-a dilimine karşılık geldiği ve Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-4-A maddesindeki şartları taşımadığından anılan rapora istinaden davacının okulla ilişiğinin kesildiği, Bölge İdare Mahkemesince sevk edildiği Hacettepe Üniversitesi Hastanesince düzenlenen 16/03/2023 tarihli Sağlık Kurulu Raporunda; " davacının parsiyel kistektomi yapıldığından ve sağ lobdan 8 cm lik kistik alan çıkarıldığından bahsedilerek karaciğerde yer tutan fokal fezyon saptanmadığı, lümen içerisinde taş ya da poliple uyumlu olabilecek görünüm saptanmadığı, sonucun normal olduğu, ve ilgili yönetmeliğin Ek-3-4-A-1-c maddesine göre POMEM öğrencisi olabileceği" yönünde kanaatin bildirilmesi üzerine istinaf başvurusunun kabulüne ve dava konusu işlemin iptaline karar verildiği anlaşılmaktadır. Davacının, idare tarafından ETSŞY gereğince sevk edildiği Hastanece konulan "karaciğerde 3.5 cm heterojen lezyon" tanısı nedeniyle, Yönetmeliğin Ek-3-4-B-7-a maddesindeki sağlık şartını taşımadığı, Bölge İdare Mahkemesince sevkedildiği Hastane tarafından düzenlenen raporda da, sözü edilen hastalıkla ilgili olarak "parsiyel kistektomi" tesbitinin yapıldığı görülmektedir. Öte yandan, Polis Meslek Eğitim Merkezleri Giriş Yönetmeliği'nin 17. maddesinin 3. fıkrasında; "Sağlık Yönetmeliği gereği aldırılan giriş raporu “Öğrenci Olamaz” kararı ile sonuçlanmış olan adaylar, POMEM Müdürlüklerinden ilişiklerinin kesildiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde, bir defaya mahsus olmak üzere, devlet hastanelerinden, devlet eğitim araştırma hastanelerinden veya devlet üniversite hastanelerinden kendileri tarafından alınacak ve ilişiklerinin kesilmesine neden olan sağlık sorunları açısından iyileştiklerini belirtir durum bildirir sağlık kurulu raporu ile Başkanlığa başvurmaları halinde, bu rapor incelenmek üzere Sosyal Hizmetler ve Sağlık Daire Başkanlığına gönderilir. Sağlık Yönetmeliği ile belirlenmiş olan şartları sağladığı bildirilenler, Başkanlıkça, Sağlık Yönetmeliğine göre giriş raporu aldırılmak üzere hastaneye sevk edilir. Yeniden aldırılan giriş raporunun Sosyal Hizmetler ve Sağlık Daire Başkanlığınca, adayın o anki mevcut sağlık durumuna göre Sağlık Yönetmeliği hükümleri çerçevesinde incelenmesi sonucunda, hakkında “Öğrenci Olur” kararı verilenlerin 8 inci maddedeki nitelikleri taşıyor olmaları halinde POMEM’lere planlamaları yapılır...." hükmüne yer verilmek suretiyle, polisliğe engel olan hastalığın iyileşmesi halinde, idareye yeniden başvurulabileceğine ilişkin idari usul getirilmiştir. Bu durumda, dava konusu işlem tarihi itibariyle davacının okulla ilişiğinin kesilmesine neden olan sağlık şartını taşımadığı çekişmesiz olup, işlemden sonra geçirilen operasyona bağlı olarak iyileşme halinin oluşması, Yönetmelikte öngörülen idari usule uygun olarak davacıya başvuru hakkı kazandıracağı, dava konusu işlemlerin tesis edildiği tarih itibarıyla yargısal denetime tabi tutulması gerektiğine ilişkin genel idare hukuku prensibi uyarınca, sonraki iyileşme halinin dava konusu işlemi hukuka aykırı hale getirmeyeceği, bu itibarla dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı görüşüyle, ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği oyuyla aksi yönde oluşan çoğunluk kararına katılmıyoruz.