Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/1092 E. 2019/396 K.

TÜRK MİLLETİ ADINA T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2017 KARAR NO : 2019 HAKİM : ... ... KATİP : ... ... DAVACI : VEKİLİ : Av. ... DAVALI : ... - ... VEKİLİ : Av. ... - ... DAVA : İtirazın İptali (Taşıma Sözleşmesi Kaynaklı) DAVA TARİHİ : 29/08/2017 KARAR TARİHİ : 07/03/2019 KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 25/03/2019 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Taşıma Sözleşmesi Kaynaklı) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, DAVA: Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili ile davalı taraf arasında yurtdışı taşıma işi ve buna ilişkin faturalardan kaynaklanan ticari ilişkinin olduğunu, yapılan hizmet karşılığında tanzim edilmiş olan faturanın ödenmediği, cari hesap ekstresinden de görüleceği üzere müvekkili şirketin davalı şirketten bu faturalara ve cari hesaba ilişkin olarak alacağı bulunduğunu, davalı şirketin müvekkili şirkete bu borcundan dolayı icra takibi başlatıldığı, davalı şirketin itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptali ile, davalı hakkında %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin davacı şirkete herhangi bir borcu ya da taahhüdü bulunmamasına rağmen icra takibi başlatıldığını, davacının takip aşamasında sunmadığı bir takım sözleşmelerden bahsettiğini ancak müvekkili şirkete davacı şirket tarafından tebliğ edilmiş hiçbir sözleşme ya da fatura bulunmadığını davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. KANITLAR: İcra dosyası, cari hesap ekstresi, fatura, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs. KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME : Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 16. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasında, 9.792,00-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Davacı tarafın ticari defterlerinin incelenmesi için Bakırköy Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılmıştır. Talimat mahkemesince alınan 12/06/2018 tarihli bilirkişi raporunda; davacı tarafın incelemeye ibraz olunan ticari defterlerin TTK hükümlerine uygun tutulduğu, ibraz edilen defterlerin açılış ve kapanış tasdiklerinin yasal süreleri içerisinde yapıldığı, kesilen faturaların ve ödemelerin yevmiye defterlerinde kayıtlı olduğu, davacı tarafın defter incelemeleri ve cari hesap ekstrelerine göre davalıdan kaydı olarak 24/04/2017 tarihi itibariyle 9.792,49-TL alacaklı olduğu, alacağın faturaya dayanması nedeniyle likit olmasından dolayı ayrıca davacının İİK 67/2 maddesi uyarınca 1.958,50-TL oranında icra inkar tazminatı talebinde bulunabileceği bildirilmiştir. Davalı tarafa ticari defterlerini sunmak üzere 20/03/2018 tarihli celsede verilen ara karar gereğince süre verildiği ancak davalının ticari defterlerini sunmadığı gibi davacı ticari defter kayıtlarının aksini ispata yarar nitelikte herhangi bir delil ibraz etmediği anlaşılmaktadır. 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK) hükümlerine göre: Mahkeme, ticari davalarda tarafların ticari defterlerinin ibrazına kendiliğinden veya taraflardan birinin talebi üzerine karar verebilir. (HMK 222/1) Ticari defterlerin, ticari davalarda delil olarak kabul edilebilmesi için, kanuna göre eksiksiz ve usulüne uygun olarak tutulmuş, açılış ve kapanış onayları yaptırılmış ve defter kayıtlarının birbirini doğrulamış olması şarttır (HMK 222/2). Bu şartlara uygun olarak tutulan ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması ve defter kayıtlarının aksinin senet veya diğer kesin delillerle ispatlanmamış olması gerektiği ise üçüncü fıkrada düzenlenmiştir. Açılış veya kapanış onayları bulunmayan ve içerdiği kayıtlar birbirini doğrulamayan ticari defter kayıtları, sahibi aleyhine delil olur (HMK 222/4). Ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması gerekir. Karşı taraf defterleri incelenmediği takdirde dayanan tarafın kendi defterindeki kayıtların lehe delil olması mümkün değildir. Karşı taraf ticari defterlerini sunmadığı takdirde ise bu davranışı ile kendi ticari defterlerinin davacı defterleri ile uyumlu olup olmadığının incelenmesine engel olduğundan, engel olduğu sonucun varlığını kabul etmiş sayılmalıdır. Tacir olup ticari defter tutmak zorunda olan taraf, ticari defterleri bulunmadığını ileri süremeyeceğinden verilen kesin süreye rağmen ticari defterni ibraz etmediğinden HMK 220/3. madde gereğince sunmaktan kaçındığı belgelerdeki (ticari defterlerindeki) kayıtların, karşı taraf defterindeki kayıtlara uygunluğu kabul edilmiştir. O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı tarafından davalı aleyhine Bursa 16. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, talimat mahkemesince aldırılan bilirkişi raporuna göre 9.792,00-TL alacaklı olduğu, davalının ise ticari defterlerini sunmadığı anlaşılmakla aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davanın kabulü ile icra takibinin bu miktar üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir. HÜKÜM :Yukarıda açıklanan nedenlere, kararın dayandığı gerekçeye göre; 1-Davanın KABULÜ ile; davalının 16.İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptaline, takibin devamına, asıl alacağa takip tarihinden itibaren değişen oranlarda avans faizi yürütülmesine, 2-İİK 67. Maddesi gereğince asıl alacağın %20'si olan 1.958,40-TL'in davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 668,89-TL harçtan peşin alınan 167,23-TL harcın mahsubu ile bakiye 501,66-TL harcın davalıdan tahsiline, 4-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 608,50-TL yargılama gideri ile peşin alınan 167,23-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Davacı yararına ölçümlenen 2.725,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine, Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı yanın yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi. 07/03/2019 Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır