Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2015/55 E. 2018/132 K.

T.C. BURSA 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA T.C. BURSA 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2015/55 KARAR NO : 2018/132 HAKİM : ... ... KATİP : ... ... DAVACI : ... - VEKİLİ : Av. ... - Uluyol Banuşoğlu Adalet Apt. No:23 A Blok K:4 D:7 Osmangazi/ BURSA DAVALI : 1- ... - ... VEKİLİ : Av. ... - Elmasbahçeler Mh. Ankara Yolu Cad. Tüze İş Merkezi No:36 K:3 D:5 Osmangazi/ BURSA DAHİLİDAVALILAR : 2- ... - ... 3- ... - ... DAVA : Sıra Cetveline İtiraz DAVA TARİHİ : 14/01/2015 KARAR TARİHİ : 08/02/2018 GEREKÇELİ KARAR YAZILMA TARİHİ : 26/02/2018 Mahkememizde görülmekte olan Sıra Cetveline İtiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA : Davacı vekili mahkememize verdiği dava dilekçesi ile; Müvekkili bankanın Kredi Kullandırması sebebiyle Alacaklısı olduğu ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti'nin Toptan Dondurulmuş Gıda ve Pazarlamasını yapan bir şirket olup üretimlerini Agri AŞ'nin Üretim Tesislerinde yaptırmakta olup, bu üretim için gereken hiç bir teczizata sahip olmadığı uhdesinde sadece Ofis Malzemeleri ve bir kaç araç yer alan borçlu şirketin Şahmak Tekstil Makine Oto Orman Ürünleri San ve Tic Ltd Şti'den almış olduğu herhangi ve makine ve aksam bulunmamakta olup itiraza konu ettikleri bononun sadece Fiktif işlemler ile şirketin borçlandırılması ve alacaklılarından mal kaçırma kastı ile tanzim ve imza edildiği söz konusu bononun davalı Sözde alacaklıya Dava dışı Şahmak Testil Makine Oto Orman Ürünleri San ve Tic Ltd Şti alacaklı olduğundan gerekçesi ile Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlatılmış olup, başlatılan İcra takibinin kesinleştiğinden bahisle anılan dosya üzerinden düzenlenen Sıra Cetvelinde müvekkili davacı TEB AŞ 'nin alacağına istinaden Sıra Cetvelinde yer verilmiş ise de; Müvekkilinin 3. Sırada yer verildiği Sıra Cetveline konu edilen Dondurulmuş Gıda Ürünleri olan ve Kesinleşen Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasında yapılan İhale sonucunda 90.000,00-TL'ye satışı yapılan Menkuller Üzerinde Haczi bulunacaklar arasında ilk sırada yer alan Davalı ... Finansal Danışmanlık Aracılık Hizmetleri ve Orman Ürünleri Tic. Ltd Şi'ye 89.067,00-TL Pay ayrıldığı, İİK 142. Maddesi uyarınca Davalının Bursa 8. İcra Müdürlüğünün kesinleşen 2012/... esas sayılı icra dosyasına konu bonoya dayalı alacağının gerçek bir alacak olmayıp Muvazaalı bulunduğu, bono hamili davalı şirket ile Şahmak Tekstil Makine Tic. Ltd Şti'nin Kardeş Şirketler olup Ortakları ve İmza yetkililerinin aynı olduğu, Keşideci ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti ile ... Kefil ... arasında gerçek bir ticari ilişki bulunmayıp davalının kesinleşen icra takibinde borçlular aleyhine gerçek bir icra takip işlemine girişmediği, davalıya yapılan Cironun tahsil veya rehin amacıyla yapıldığı belli olmadığından Temlik Cirosu olduğu, Bono alacaklısına karşı ileri sürülebilecek tüm Def'ilerin Ciro yoluyla Bonoyu elinde bulunduran Davalıya da ileri sürülebileceği anılan nedenlerle Sıra Cetvelinde Davalı borçlunun sırasına ve alacağının gerçek olmadığına yönelik itirazları bulunduğundan Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasında düzenlenen Sıra Cetvelinde davalı alacaklı tarafa ayrılan 89.067,00-TL'lik Paya ilişkin Sıranın İptali ile bu payın Davacı Müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. CEVAP : Davalı vekili davaya cevap dilekçesi ile; 05/12/2011 Vade 10/11/2011 Tanzim tarihli Keşidecileri ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti ve ... olan Lehtarı Şahmak Tekstil Makine Oto Orman Ürünleri San ve Tic. Ltd Şti olarn 100.000,00-TL 'lik bononun vadeden önce beyaz ciro ile Müvekkiline ciro ve teslim edilmesi neticesinde Vadesi geldiğinde bononun ödenmemesi sebebiyle Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı dosyası ile Kambiyo Senetlerine özgü Haciz Yoluyla İcra takibi başlatıldığı, takibin yasal süresi içinde kesinleştiği Hacizli mallar üzerinde 3. Kişi tarafından İstihkak iddia edilmiş olup Bursa 6. İcra Hukuk Mahkemesinin 2012/165 esas 2012/1319 karar sayılı ve 27/12/2012 tarihli kararı ile Ret edilerek hacizli malların ihaleye çıkarılarak satışı sonrasında hacizli ve Satışa konu mallar yönünden Sıra Cetveli düzenlendiğini, müvekkilinin ... Muharrer Senedi Kambiyo Hükümleri dahilinde Ciro ve Teslim yoluyla Lehtar ...'den ciro yoluyla teslim aldığını, bononun tanzim tarihi olan 10/11/2011 tarihi itibariyle Lehtar ve 3. Şahıs Hamil olan Müvekkilinin Ortakları ve Yetkilileri arasında hiç bir fiili ve hukuki bağ bulunmadığını, Ticaret Sicil Kayıtları ile anlaşılabileceğini, müvekkilinin Bonoyu tahsil cirosu ile alan iyi niyetli 3. Kişi olduğunu, alacağın Temliki Hükümlerinin uygulanamayacağını, beyaz cironun tarih içermemesi nedeniyle vadeden önce yapıldığının kabul edilmiş sayılacağının borçlu Lehtara karşı ileri sürülebilecek Def'ilerin iyi niyetli 3. Kişi olan müvekkiline karşı ileri sürülemeyeceğini beyanla davanın Reddine karar verilmesini talep ve beyan etmiştir. HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE; Dava, Sıra Cetveline İtiraz davası olup Davalı alacaklı Şirketin Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı dava dosyasındaki alacağının yani borcun varlığına itiraz olunmakla, bu hususların incelenmesinin mahkememiz görevi kapsamı içinde bulunduğu anlaşılmıştır. Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasının celp ve incelenmesinde; Alacaklı ... Finansal Danışmanlık Aracılık Hizmetleri ve Orman Ürünleri Tic. Ltd Şti tarafından Borçlu ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti ile ... aleyhine 10/11/2011 Düzenleme tarihli 05/12/2011 Vade tarihli 100.000,00-TL bedelli Keşidecisi ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti Lehtarı Şahmak Tekstil Makine Orman Ürünleri Ltd Şti Kefil ... olan Senede dayalı olarak Bono Hamili Davalı Alacaklı tarafından başlatılmış Kambiyo Senetlerine özgü Haciz yoluyla icra takibine ilişkin olduğu, icra takibinin kesinleştiği, İstihkak iddiasında bulunan ... Gıda İnşaat San Tic Ltd Şti tarafından Bursa 6. İcra Hukuk Mahkemesinin 2012/165 esas sayılı dosyasında açılan İstihkak Davasına bilahare Reddine karar verilmekle bu davanın da kesinleştiği, dosyaların incelenmesinden anlaşılmıştır. Davacı tarafça itiraz konusu yapılan Sıra Cetveli davacı Alacaklı şirket tarafından başlatılan Bursa 8.İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasından düzenlenmiş olup, davacı yana 3. Sırada Pay verildiği, davacı alacağının ise Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı İcra dosyası ile 01/11/2012 tarihinde Bono'ya dayalı olarak başlatılan Kambiyo Senetlerine özgü haciz yoluyla icra takibine ilişkin olduğu icra takibinin kesinleştiği, icra takip çıkış tutarının 351.331,63-TL olduğu anlaşılmıştır. Davacı tarafça davalı alacağının Muvazaalı olduğu bu nedenle Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasından düzenlenen Sıra Cetvelinde davalıya ayrılan payın davacı yana ödenmesi sıra cetvelinin bu şekilde düzeltilmesi talebinde bulunulmuş olup, davanın niteliği gereği davalı yanın alacaklı olduğunu iddia ettiği kambiyo senedinden ötürü Kambiyo senedini düzenleyen ve ciro eden ciro ilişkisi içerisindeki İcra takip borçluları ile aralarındaki Ticari ilişkinin gerçek olduğu-muvazaalı olmadığı hususlarını davacı taraf uzak olduğundan ispat külfeti davalı tarafa yükletilmiş olup, bu hususun davalı yanlara ait Ticari Defter ve dayanağı kayıtların incelenmesi yoluyla anlaşılabileceğinden davalı ile dava dışı Kambiyo senedi keşidecisi ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti ile Lehtar ... ve davalı ... Finansal Danışmanlık Hizmetleri Ltd Şti 'nin Ticari Defter ve dayanağı kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiş davalı şirket ile ilgili yapılan araştırmada şirketin Ticaret Sicilden Terkin edildiği anlaşılmakla, İhyası yönünden davacı yana süre verilmiş, bilahare davalı Şirketin ihyasına Bursa 1. ATM'nin 2015/1042 esas 2016/59 karar sayılı 27/01/2016 karar tarihli kararı ile karar verildiği Tasfiye Memuru olarak SMMM ...'in atandığı anlaşılmıştır. Davalı şirket ile dava dışı ...Tarımsal Üretim ve Gıda San ve Tic. Ltd Şti ve ...'ye ait Ticari Defterlerin incelenmesi yönünden ihtaratlı davetiyeler çıkartılmış ise de dava dışı şirketler adına çıkartılan ihtaratlı davetiyelerin Tebligat Kanunun 35. Maddesi hükümlerine göre Tebliğ edilmesine rağmen Ticari Defter ve dayanağı kayıtlarının dosya içine sunulmadığı, Davalı ... Finansal Danışmanlık Hizmetleri Ltd Şti'ye ait Ticari Defterlerin ise Davalı vekilince müvekkili ile görüşme yapılamadığından bahisle temin edilemediğinin bildirildiği ilgili Vergi Dairesinden ve Tasfiye Memuru ...'den Ticari Defter ve kayıtları araştırılmış ise de adı geçenlerce de temin edilemediğinin bildirildiği, davalı şirketin Ticari Defter ve dayanağı kayıtlarını ibrazdan kaçındığı anlaşılmış olup Mahkememizce resen görevlendirilen SMMM Bilirkişi ..., Hukukçu Bilirkişiler Ticaret Hukuku uzmanı ... ve İcra İflas Hukuku Uzmanı Cengiz Topel Çelikoğlu Üniversitelerin ilgili bölümlerinden görevlendirilerek dava dosyası incelenmek suretiyle Rapor aldırılmış olup, ibraz edilen 26/10/2016 tarihli bilirkişi raporuna göre sonuç itibariyle Davacının karşı çıktığı davalının Dava konusu Sıra Cetveline kayıt edilen ve alt ilişkide dava dışı bono lehtarı ...'den olan alacağının mevcut hali ile dosya kapsamı ve eklerinden tespit edilemediği muvazaa iddiasının aksine davalı tarafça ispat edilmesi gerektiği, her ne kadar davalı tarafça iyi niyetli 3. Kişi olduğu iddia edilmiş ise de; Davalı Şirketin kurucu ortağı ...'nun Bono Lehtarı Şahmak Testil Ltd Şti 'nin yine 10/11/2011 tarihi itibariyle ... olduğu, 05/08/2012 tarihli Ortaklar kurulu kararı ile tek ortağın ... olduğu, adı geçenin davalı şirketteki hissesini ise 11/08/2011 tarihinde devir ettiği anlaşılmış ise de; bono tanzimine ilişkin alt ilişkinin de gerçek olduğu ispat edilemediğinden bono tanzim tarihi olan 10/11/2011 tarihi itibariyle her iki şirket ortaklık yapıları aynı olmamakla birlikte alt ilişkide gerçeklik ispat edilemediğinden davalı yanın iyi niyetli 3. Kişi hamil olduğuna dair iddialarını da ispat edemediğinden davacının davasının tüm dosya kapsamına ve toplanan delillere göre haklı kabul edilerek davanın Kabulü ile, Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasından yapılan Sıra Cetvelinde davalı yana ayrılan 89.067,00-TL'lik Payın İptali ile davacı yana ödenmesine karar vermek gerekmiş, hüküm aşağıdaki şekilde tesis olunmuştur. HÜKÜM:Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; 1 - Davanın KABULÜ İLE; Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2012/... esas sayılı icra dosyasından yapılan sıra cetvelinde davalı yana ayrılan 89.067,00 TL lik payın davacı yana ÖDENMESİNE, 2- Alınması gereken 35,90-TL Maktu harçtan peşin alınan 24,30-TL harcın mahsubu ile bakiye 11,60-TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak hazineye İRAT KAYDINA, 3- Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihi itibari ile yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca taktir ve tayin olunan 2.180,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE, 4- Davacı tarafça yapılan aşağıda dökümü yazılı toplam 1.734,25-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacı tarafa VERİLMESİNE, 5- Davacı tarafça yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmın hükmün kesinleşmesinden sonra 6100 sayılı HMK'nun 333. Maddesi uyarınca davacı tarafa İADESİNE, Dair, davacı vekili ile davalı ... Finansal ... Ltd. Şti vekilinin yüzünde kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 08/02/2018 09:30:50 Katip ... Hakim ... DAVACI TARAFÇA YAPILAN YARGILAMA GİDERLERİ DÖKÜMÜ. 24,30-TL BVH. 24,30-TL PH. 185,65-TL TEB. VE POSTA GİD. 1.500,00-TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ TOPLAM: 1.734,25-TL