Ankara 11. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/443 E. 2024/714 K.

T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARAR ESAS NO : 2023/443 Esas KARAR NO : 2024/714 BAŞKAN : ... ... ÜYE : ... ... ÜYE : ... ... KATİP : ... ... DAVACILAR : 1- ... (T.C Kimlik No: ...) 2- ... (T.C Kimlik No: ...) 3- ... (T.C Kimlik No: ...) VEKİLİ : Av. ... DAVALILAR : 1- ... (T.C Kimlik No: ...) 2- ... (T.C Kimlik No: ...) 3- ... (T.C Kimlik No: ...) VEKİLİ : Av. ... DAVA : Tazminat (Kooperatif Yönetim Ve Denetim Kurulu Üyelerinin Sorumluluğundan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 23/06/2023 KARAR TARİHİ : 07/11/2024 GEREKÇELİ KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 07/11/2024 Mahkememizde görülmekte olan Tazminat (Kooperatif Yönetim Ve Denetim Kurulu Üyelerinin Sorumluluğundan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVACILARIN TALEBİ: Davacılar vekili dava dilekçesinde özetle ; müvekkillerinin ... üyeleri olduklarını, davalıların da bu kooperatifin Yönetim kurulu üyeleri olarak görev yaptıklarını, kooperatifin toplam 60 üyesi mevcut olduğunu, Kooperatifin 18.03.2023 tarihinde yapılan Olağan genel kurul toplantısında alınan karar gereği yapılması gerekli 63 adet Villa inşaatının %50 sine karşılık gelen 31 adetinin bu dönemde yapılması karara bağlandığını ve bu miktarda bütçe oluşturularak bu konuda Yönetim kuruluna yetki verildiğini, davalı Yönetim kurulu üyelerinin genel kurul öncesi bu hususta teklifler almalarına rağmen inşaatların yapımı konusunda bir şartname oluşturmadıklarını, yapılacak inşaatların vasıf, nitelik ve standartlarını gösterir bir çalışma yapmadan rastgele teklifler aldıklarını ve tekliflerin içeriği konusunda da Genel kurulu bilgilendirmediklerini, genel kurulca verilen yetkiye istinaden tekliflerin değerlendiren davalı yönetim kurulu üyelerinin,yetkilerini aşmak suretiyle oluşturulan 31 villa yapımlık bütçeye karşılık 63 villa yapımı konusunda 03.05.2023 tarihinde en yüksek ve en uygun olmayan teklifi veren ... ... İnş.Tem.Tur.Gıda Teks.San.Tic.Ltd.Şti. isimli firma ile inşaat yapı sözleşmesi imzalayıp bilahare inşaat yapımı konusunda 06.05.2023 tarih, ... karar sayılı Yönetim kurulu kararı aldıklarını, ilgili şirketten teminat almadıkları gibi diğer üyeler aleyhine sonuç doğuracak şekilde sözleşmeye 20.000.000.TL.lik cezai şart dercederek Kooperatif aleyhine zarara neden olacak sözleşme imzaladıklarını, davalıların, teklifler arasında usul ve rekabete uymadıklarını, aynı koşullarda teklif almamak suretiyle belirsiz bir yapım sözleşmesi aktedtiklerini, genel kurul kararına uymayarak fazla inşaatın yapımını üstlenmek suretiyle kooperatifi ve üyeleri belirsiz taahhütler altına soktuklarını ayrıca 2024 yılında yapılacak imalatlar için genel kurul kararı olmadan yapılacak işlerin tespit ve taahhüdü yapılmış, özellikle belirli olmayan yıllara sari iş nedeniyle limit belirtilmek şeklinde yüklenici müteahhide fiyat farkı öngörülmek suretiyle yüklenici lehine sebepsiz zenginleşme yaratacak hükümlerin sözleşmeye yazılmış olduğunu, davacıların davalı yöneticilerin yapmış oldukları usulsüzlük ve üyeleri zarara uğratmaya yönelik eylemlerinin tespiti için Denetim kurulandan yazılı inceleme ile talepte bulunduklarını, denetçi tarafından yapılan incelemede 20.05.2023 tarihli rapor ile durum tespit edilerek Yönetim kuruluna bildirilmesine rağmen Yönetim kurulu bu raporu yok sayarak sözleşmeyi uyarlamadığı gibi müteahhit firmaya fiilen yer teslimi yapmak suretiyle inşaat yapımına başlattığını, davalıların eylem ve işlemlerinin üyeler için ağır ve telafisi güç zararlara neden olacağı gibi yapılan işilemlerin açıkça usul,yasa mutad inşaat fen kurallarına aykırı olduğunu, sözleşmenin devamının müvekkilleri ve diğer üyeler için de ağır sonuçlara neden olacağını, sözleşmede 2024 yılı sonuna kadar yapılacak işlerin başka firmalara yaptırılmayacağı ibaresinin de hukuka aykırı olduğunu, teklif alınan diğer firma teklifleri mukayese edildiğinde davalıların yapmış olduğu sözleşme nedeniyle üyelerin takriben 15.000.000.TL.daha fazla ödeme yapması söz konusu olduğunu, bu durumun da üyelerin açıkça zararına neden olacağını, davalıların görev ve yetkilerini kötüye kullanmak,yetkileri dışında bütçe oluşturup sözleşme yapmak ve üyelerin hak ve çıkarları aleyhine işlemlerde bulunmak nedeniyle koopertatife verdikleri zararın tazmini ile yapmış oldukları sözleşmenin tedbiren durdurulması için başvuru zorunlu olduğunu belirterek davalıların görevlerini kötüye kullanmak suretiyle kooperatife verdikleri zararın tespiti ile şimdilik bu zarara karşılık 10.000.TL.tazminatın sözleşme tarihinden işleyecek en yüksek reeskont faizi ile davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile .... ödenmesine, davalıların usulsüz ve yetkisiz olarak ... ... İnş.Tem.taş.Gıda Teks.San.Tic.Ltd.Şti.ile imzalamış oldukları 03.05.2023 tarihli İnşaat yapı İşi sözleşmesinin tedbiren durdurularak iptaline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. DAVALININ CEVABI: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Kooperatifin 60 hisseli olduğunu, arsa üzerine 63 adet bağımsız bölüm yapılabileceğini, kooperatifin 2021 yılı olağan genel kurulunda yönetim kuruluna oy birliğiyle “Maliki bulunduğu arsalar ve araziler üzerinde, altyapı dahil gerekli inşaatları yapmaya, yaptırmaya, konutların özelliklerini tespit etmeye, projelerini yaptırmaya, projelerine uygun olarak yapılmasını sağlamaya, sözleşme ve protokoller imzalamaya, zorunluluktan kaynaklanan plan, proje, mahal listesi veya sözleşmelerde gerekli değişiklikleri yapmaya, ilgili kurumlar nezdinde inşaata başlanması ile ilgili tüm işlemleri yaparak sonuçlandırmaya ... ve diğer tüm kurumlarca, kooperatif veya ortakları adına tahakkuk edecek, vergi, resim, harç, prim, altyapı ve benzeri ödemeleri ortaklardan tahsil ederek kooperatifin hissesi oranında karşılamaya (...)" yetkisi verildiğini, yönetim kurulunun da bu yetkiye dayanarak iki parselin tevhit işlemlerini gerçekleştirdiğini, mimari ve diğer projeleri hazırlattığını, 2022 yılında belediyeye onaylattığını, Mayıs/2023 ayında da yapı ruhsatını aldığını, 18.03.2023 tarihli 2022 yılı olağan genel kurulunda yapılan müzakereler sonucunda, 2023 yılı içerisinde 30-33 adet villanın betonarme imalatının yapımına ilişkin olarak üye aidatını yıllık 690.000,00 TL olmak üzere toplam 41.400.000,00 TL olarak bütçenin kabul edildiğini, teknik şartnamenin hazırlandığını, işin keşfinin çıkartıldığını, malzeme, ham madde ve işçilik giderleri hakkında piyasa araştırması yapıldığını, sonrada ihaleye çıkıldığını, davacı ... 'un da . ... İnş. Müh. Taah. Tur. Pet. Ltd. Şti. olarak teklif verdiğini, teklifinin ekli teknik şartnameye, bilim ve fen kurallarına uygun olarak yapacağını taahhüt ettiğini, dolayısıyla teknik şartname ve mahal listesi belirtilmeden ihaleye çıkıldığından söz edilemeyeceğini, teklif toplama sürecinin, genel kurul kararları doğrultusunda yürütüldüğünü, açıklanan nedenle genel kurulda tekliflerle ilgili bilgi verilme fırsatının bulunmadığını, bir adedi davacının şirketine ait olmak üzere 5 adet teklif topladıklarını, genel kurulda kabul edilen 41.400.000,00 TL bütçeye karşılık, inşaat sözleşmesinin 10. maddesinde 39.060.000,00 TL'lık 2023 yılı ödeneğinin planlandığını, görüleceği üzere üyelerin ek bir mali külfete sokulmasının söz konusu olmadığını, sözleşme tarihinde maddi hata yapıldığını, bu hatanın kooperatif ortakları adına olumsuz bir sonuç doğuracak mahiyette olmadığını, tekliflerden bir adedinin ileri kaba için daha yüksek verildiğini, davacının şirketinin teklifinin ise demir malzemesinin temininin kooperatife ait olacağına, %5'i geçen fiyat artışlarının yansıtılacağına göre düzenlendiğini, ayrıca teklifinde teknik şartname ve mahal listesine göre bazı eksiklikler bulunduğunun tespit edildiğini, kalan üç teklif içerisinde en düşük teklifi ... .... İnş. Şti.'nin verdiğini, Davacının teklifi ile sözleşme imzalanan ... Şti. 'nin teklifleri kararlaştırıldığında davacının 31 adet konutun betonarmesini tamamlamayı taahhüt ederken, ... Şti.'nin 63 adet konutu tamamlamayı taahhüt ettiğini, demir fiyatının teklifine dahil olduğunu, 2023 yılı içerisinde fiyatının sabit tutulduğunu, ayrıca yükleniciye, kooperatifin fazla 3 bağımsız bölümünü 4.000,000,00 TL/ad fiyatla ödeme olarak verileceğinin kararlaştırıldığını, genel kurulda 31 adet bağımsız bölümün betonarme imalatının yapılmasına karar verilmiş ise de sözleşmenin 16. maddesinde yıl sonuna kadar 63 adet bağımsız bölümün betonarme inşaatının tamamlanmasının kararlaştırıldığını, yönetim kuruluna bu yetkinin 2021 yılı olağan genel kurulunda verildiğini, davacının bu taahhüdünün bir nevi teminat olarak değerlendirilmesi gerektiğini, inşaatı gerçekleşme seviyesinin altında ödeme yapıldığını, sözleşmenin "Devir, temlik ve gecikme cezaları" başlıklı 15. maddesinde, keyfi davranışı ile sözleşmenin ortadan kalkmasına sebebiyet verecek tarafın, karşı tarafa 20.000.000,00 TL cezai şart ödemesinin hüküm altına alındığını, Dava konusu inşaat sözleşmesinin sadece 63 adet konutun betonarme inşaatını kapsadığını, sözleşmenin 3. maddesinde 40 adet binanın bedelinin sabit olduğu, kalan 23 adet binanın fiyatının 15.02.2024 tarihi baz alınarak eskale edileceğinin hüküm altına alındığını, 2023 yılı içerisinde bitmiş imalatın bakiye bedelinin bir sonraki yılda tahsil edileceği nazara alındığında, fiyat farkı verilmesinin ticari hayatın akışına uygun olduğunu, haksız zenginleşmeye sebebiyet vermeyeceğini, Betonarme imalatı dışında kalan diğer işlere 2024 yılı programında yer verilmesinin planlandığını, Denetçi ...'ın raporunda davacıların iddialarına yer verirken, diğer denetçi ...'un ise inşaat sözleşmesinin genel kurul kararlarına uygun olduğunu, iddiaların gerçeği yansıtmadığını rapor ettiğini, Sözleşmenin 3.4. maddesinin, kooperatifin yükleniciye olan borcunu ödeyinceye kadar farklı bir yüklenici ile sözleşme yapmasına sınır getirdiğini, borcun ödenmesinden sonra farklı bir yüklenici ile sözleşme yapılmasının önünde engel bulunmadığını, davacının teklifi ile ... Şti.'ın teklifleri irdelendiğinde, davacının teklifine demir bedeli eklendiğinde 1.219.788,00 TL/villa'ya ulaşacağını, davacının %5 fiyat farkı da talep ettiği dikkate alındığında iki teklif arasında 17.049,00 TL/villa davacının daha düşük teklif verdiğini, ancak yıl içerisinde yapılacak konut sayısı ve yapı denetim hizmet ücretinin yıllık artışı ile bitmiş villanın rayici 3.500,000,00 TL/villa iken yüklenici şirketle 4.000,000,00 TL/villa üzerinden anlaşma yapıldığı, bu nedenle de kooperatifin kazançlı olduğu göz önüne alındığında, ... Şti.'nin teklifinin villa başına 15.821,00 TL daha avantajlı olduğunu bildirerek davanın reddine karar verilmesini , yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasını talep etmiştir. DELİLLER VE DEĞERLENDİRME: Dava, kooperatif yöneticilerinin kooperatifi zarara uğrattıkları iddiasıyla zarar tutarının tahsili ile kooperatife ödenmesi istemine ilişkindir. Taraflar arasındaki uyuşmazlık , davalıların yaptıkları işten ve aldıkları karardan dolayı kooperatifi zarara uğratıp uğratmadıkları, zarara uğratmışlarsa kusuru bulunup bulunmadığı ve zarar miktarının ne kadar olduğu konularına ilişkindir. Taraf vekilleri delillerini sunmuşlar,taraf vekillerinin bildirmiş olduğu deliller toplanmış, ... kooperatife ait genel kurulu tutanakları ve ekleri ile yönetim kurulu tarafından alınan tekliflere ilişkin belgeler getirtilmiştir. Tarafların dava dışı kooperatifin üyesi olup davalılar 08.04.2021 tarihli genel kurul kararı ile 08.04.2024 tarihine kadar kooperatif yönetim kurulu üyesi olarak seçilmiştir. Kooperatifin 2019-2020 yıllarına ait genel kurulu 08.04.2021tarihinde, 2021 yılına ait genel kurulu 16.02.2022 tarihinde ve 2022 yılına ait genel kuruluda 18.03.2023 tarihinde, 2023 yılına ait genel kurulda dava tarihinden sonra 30.03.2024 tarihinde yapılmıştır. 08.04.2021 tarihinde yapılan ve davalıların yönetim kurulu üyesi seçildikleri genel kurul toplantı tutanağının 5. Maddesinde kooperatif ortak sayısının 63 olduğu ve konut sayısınında 63 olmasına, 6. Maddesinde yapılacak inşaat ve diğer işleri, her bir işin boyutu ayrı ayrı değerlendirilerek teklif alma veya pazarlık yapma suretiyle , ihale ve emanet usullerinden herhangi bir veya her ikisini birlikte içeren karma yöntem kullanılarak yaptırma konusunda yönetim kuruluna yetki verilmesine ve 8. Maddede de genel olarak inşaat işlerinin yapılması için yönetim kurulunun yetkilendirilmesine , 16.02.2022 tarihinde yapılan genel kurul toplantı tutanağının 6. Maddesinde genel yetkilere ilave olarak kooperatifin maliki olduğu arsalar üzerinde alt yapı dahil gerekli inşaatları yapmaya , yaptırmaya konutları özelliklerini tespit etmeye, projeleri yaptırmaya ,konutların projelere uygun olarak yapılmasını sağlamaya, sözleşme ve protokoller imzalamaya ........, boş üç hisseye 2022 yılı için 1.250.000,00TL'dan az olmamak üzere ortak kaydı yapması hususunda yönetim kuruluna yetki verilmesine, 18.03.2023 tarihinde yapılan genel kurul toplantı tutanağının 5. Maddesinde Ocak/2023 - Mart/2024 döneminde ortak başına toplam 708.000,00 TL toplanmasına oy çokluğu ile 6. Maddesinde de genel yetkilere ilave olarak kooperatifin maliki olduğu arsalar üzerinde alt yapı dahil gerekli inşaatları yapmaya , yaptırmaya konutları özelliklerini tespit etmeye, projeleri yaptırmaya ,konutların projelere uygun olarak yapılmasını sağlamaya, sözleşme ve protokoller imzalamaya ........ Yönetim kuruluna yetki verilmesine oy birliği karar verildiği anlaşılmıştır. Dava tarihinden sonra yapılan 30.03.2024 tarihli genel kurul toplantı tutanağının 4. Maddesinde davacıların red oyuna karşılık oy çokluğu ile yönetim kurulu üyelerinin ibra edildiği ve 6. Madde ile de yönetim kurulu üyelerine yetki verildiği ve 8. Madde ile de davalıların tekrar yönetim kurulu üyeliğine oy çokluğu ile seçildiği görülmüştür. Kooperatif ile yüklenici ... ... İnş. Şti. arasında 03.05.2023 tarihinde imzalanan sözleşme ile kooperatifin ...parseldeki 63 adet villanın betonarme iş ve işçiliğinin anahtar teslimi yapılacağı, 63 adet villanın betonarme işlerinin her villa karşılığı 1.425.000,00TL olduğu, 63 adet villadan 40 adedi için fiyat farkı talep edilmeyeceği, kalan 23 adet villa için yapım esnasında kullanılan malzeme fiyatları ile işçilik giderleri 15.02.2024 tarihi baz alınarak eşkale edilip, farkın 2024 yılı ödeme planına ekleneceği, betonarme imalatının tamamının 31.12.2023 tarihine kadar bitirileceği, işverenin yükleniciye olan ediminin tamamını yerine getirene kadar başka bir firma ile sözleşme yapılmayacağı, İşverenin ödemeleri yapacağı, ayrıca genel kurulda onaylandıktan sonra 30 gün içerisinde 3 villanın yükleniciye devrini gerçekleştireceği, devredilecek 3 konutun kombisi, kalorifer petekleri, su deposu, hidrofor, boyler, güneş paneli ve tesisatının yapımını kapsamadığı, Yükleniciye verilecek 3 adet villadan şerefiye bedeli alınmayacağı ve sözleşme bedelinin 12.000.000,00TL sinin her bir konut için 4.000.000,00TL bedel ile 3 adet konutun yükleniciye teslimi ile ödeneceği kararlaştırılmıştır. Davalılar tarafından alınan - ... Müh. Şti. nin 17.03.2023 tarihli teklifinde; betonarme işini KDV hariç 1.882.000,00 TL yağmur suyu toplama deposu için de 2.815.000,00 TL teklif sunduğu, teklifte teklife dahil olmayan işlerin ayrıca belirlediği ancak teklifin imzasız olduğu, teklifin 63 konut için verildiği, -... İnş. Şti.'nin 01.04.2023 tarihine kadar geçerli olan teklifinde ; bir villanın betonarme, duvar, sıva, boya vs gibi bütün yapı işlerine KDV hariç 3.210.000,00 TL teklif verdiği, teklifin 63 konut için verildiği, - Davalı ... 'un hissedarı olduğu ... İnş.'ın 11.04.2023 tarihli teklifinde; 31 adet villanın betonarme inşaat için demir hariç, KDV dahil 27.933.897,00 TL teklif verdiği, sadece beton ve izolasyon malzemesine gelecek fiyat farkının %5 'i geçmesi halinde fiyat farkı talep edeceğini belirttiği, ... İnş. Şti.'nin teklifinde ; 31 adet villa için KDV hariç toplam 61.315.648,65 TL' lik teklif verdiği, metrajların işin sonunda ölçülüp hak edişe girileceği ve sonradan oluşan imalatların hak edişe ekleneceğinin bildirildiği anlaşılmıştır. Dava dilekçesine ekli denetim raporunda özetle; alınan tekliflerin 3 adedinin, ihale kararı tarihinden önce düzenlendiği, tekliflerin aynı şartlarda düzenlenmediği, bazı tekliflerin 31 adet villaya ilişkin, bazılarının da 63 adet villa için verildiği, uygun rekabetin sağlanmadığı, sözleşmenin yönetim kurulu kararından önce imzalandığı, genel kurul kararının dışında 63 adet villanın işini kapsadığı, yükleniciden herhangi bir teminat alınmadığı, betonarme imalat yıl sonuna kadar bitirilmez ise herhangi bir yaptırım kararlaştırılmadığı, ödeme bitene kadar diğer işler için sözleşme yapılmayacağının belirtildiği, yükleniciye verilecek 3 villanın yeri belli değilken, şerefiye alınmayacağının kabul edildiği, 2024 yılı ödeme planı için taahhüt de bulunulduğu, fiyat farkının hangi esaslara göre hesaplanacağının belirlenmediği, sözleşme fiyatının şikayetçi üyenin teklifine göre düzenlenmesi halinde, şikayetçinin teklifinin %26,6 oranında ucuz olacağı husunun tespit edildiği belirtilmiştir. Denetim kurulu Üyesi ... 'un imzasını taşıyan 19.05.2023 tarihli raporda özetle; üye ... tarafından denetim kuruluna yazılan 15.05.2023 tarihli dilekce üzerine başlatılan denetim sonucunda villa inşaatı için yapılan sözleşmenin kanun, ana sözleşme ve genel kurul kararlarına aykırı olmadığı, ... ... İnş. ....Ltd. Şti ile yapılan sözleşmenin . ... inş. ...Ltd. Şti , tarafından yapılan tekliften daha dezavantajlı olduğu yönündeki iddiaların gerçeği yansıtmadığı bildirilmiştir. Mahkememizce alınan 04.06.2024 havale tarihli bilirkişi raporunda özetle; dosyaya sunulan 5 teklifin birbirlerinden farklı özellik taşıdığı, ihalede eşit rekabet koşullarının sağlanmadığı, tekliflerin genellikle 31 adet konut betonarme imalatına ilişkin verilmiş iken sözleşme yapılan yüklenicinin 63 adet (tüm) konutlar için teklif vermiş olduğu, iş kapasitesinin verilecek teklifi etkileyeceği, teklif bazısında sabit fiyat önerirken, bazısında da fiyat farkı talep edeceği belirttiğinden, tekliflerin birbirleri ile karşılaştırılması koşullarının bulunmadığı, 18.03.2023 tarihli genel kurulda inşaat yaptırılması kararı alınmışken, yönetim kurulunun genel kurul toplantısından önce 17.03.2023 tarihinde ... Müh. İnş. Taah. San. Tic. Firmasından teklif aldığı, Yönetim kurulu 06.05.2023 tarihli kararında ... İnş. Tem. Tur. Gıda Teks. San. Tic. Ltd. Şti. ile sözleşme yapılması kararlaştırılmış ise de sözleşmenin, karardan önce 03.05.2023 tarihinde imzalandığının tespit edildiği, İnşaat sözleşmesinde yükleniciye iş bedelinin 12.000,000,00TL 'sının, her biri 4.000.000,00 TL bedelli 3 adet konut verilerek ödeneceği taahhüt edildiği oysa 16.02.2022 tarihinde yapılan 2021 hesap yılı olağan genel kurulunda boş üç hisseye 2022 yılı için 1.250.000,00TL 'dan az olmamak üzere ortak kaydı yapması hususunda yönetim kuruluna yetki verildiği, genel kurulda üç yeni üye alınması hususunda yönetim kurulu görevlendirilmiş iken yönetim kurulunun 3 konutun devri konusunda yetkisini kullandığının anlaşıldığı, yükleniciye devredilen konutlar için kooperatif aidatı alınıp alınmayacağı, alınmayacak ise 3 konutun yükleniciye hangi koşullarda teslim edileceği, 3 konutun hangi konutlar olduğu, şerefiye işlemlerinde dikkate alınıp alınmayacağı hususları kararlaştırılmadığı , yönetim kurulunun bu hususta yetkisi dışına çıktığının değerlendirildiği, Şubat/2022 de yapılan genel kurulda, yönetim kuruluna verilen yetki kapsamında en düşük olarak belirtilen 1.250.000,00TL üyelik giriş aidatının Mays/2023 sözleşme ayına TEFE oranları ile 1.250.000,00TL x 1,8000 = 2.250.000,00TL olarak güncelleneceği, sözleşme de sadece beton imalat bedeli 1.425.000,00TL/konu t + KDV 'nin de ilavesi ile betonarmesi tamamlanan bir konutun bedelinin en az 3.689.250,00TL 'na ulaşacağı nazara alındığında, yüklenici ile kararlaştırılan 4.000.000,00TL konut bedelinin sadece kooperatif üyeliği ile betonarme imalatı karşılığı olması gerektiği kanaatine varıldığı, davalı yönetim kurulu üyelerinin şartname hazırlamadan, ihale yapmadan farklı nitelikte teklif alarak inşaat sözleşmesi imzaladığından ve dolayısıyla eşit rekabet koşulları oluşmadığından, kooperatifin uğradığı zarar somut olarak tespit edilemediği, davacıya ait ... İnş. Ltd. Şti. nin teklifi üzerinden yapılacak yaklaşık hesaplamada, teklif tarihi Nisan/2023 ayı ile Aralık/2023 ayları TEFE oranı ortalaması üzerinden (%5 artışın dikkate alınmayacağı hususu gözetilerek) teklif maliyeti; 892.171,71TL/konut x {[100 + (113,28/2) - 5] / 100} = 1.353.000,00 TL olarak hesaplandığı , bu durumda alınan tekliflere göre, en düşük tekliften konut başına (1.425.000,00TL - 1.353.000,00TL) 72.000,00 TL fazla bir bedelle sözleşme yapıldığı ,davalıların tüm inşaat için toplam 4.536.000,00 TL fazla bir bedel ile sözleşme yaptıkları görüş ve kanaati bildirilmiştir. Bilirkişi raporunda . ... inş. ...Ltd. Şti. tarafından verilen teklifin demir hariç verildiği dikkate alınmadan hesaplama yapıldığı anlaşılmış olup taraflarında bilirkişi raporuna itirazları değerlendirilerek bilirkişiden ek rapor alınmış ve bilirkişi kurulu ek raporunda özetle; aynı koşullarda teklif alınması halinde, tekliflerin birbirleri ile daha sağlıklı mukayese edilebileceği, hata yapma ihtimalinin ortadan kalkacağı yönündeki kanaatimiz ve eşit rekabet koşullarının oluşturulmadığı yönündeki görüşlerinde bir değişiklik olmadığı , ana raporda Nisan - Aralık / 2023 dönemi TEFE oranı davacı vekilinin iddia ettiği gibi %13,28 değil, %113,38 olarak kabul edildiği ve buna göre hesaplama yapıldığı, ... İnş. Ltd. Şti. nin teklifinin demir hariç verildiği ve 31 konut için gerekli demir metrajı 576,70 ton olarak öngörüldüğü, bu durumda 31 konut için gerekli demir (576,70 ton / 31 konut=) 18,603 ton olacağı , sözleşme tarihindeki (03.05.2023) demir fiyatı esas alındığında ( itiraz dilekçesi ekindeki ... A.Ş. 'ne ait fiyat listesinden cp 8-10 mm çaplarındaki demirin 15.700,00TL/ton, cp 12-32mm çaplarındaki demirin 15.200,OOTL/ton olduğu dikkate alındığında ) konut için gerekli olan demir tutarı yaklaşık [(1 5.700,00TL + 15.200,00TL)/ 2 x 18,603ton =] 287.416,35TL olarak hesaplandığı, bu durumda Çoşkun İnş. ’ın fiyat farkı dahil teklifi yaklaşık; (892.171,71TL + 287.416,35TL) x {[100 + (34,66/2)] / 100} = 1.384.011,00TL/konut olarak yeniden hesaplanması üzerine ... Şti. ile 1.425.000,OOTL/konut bedelle sözleşme yapıldığı dikkate alınarak, mukayese edilen iki teklif arasında üyeler aleyhine (1.384.011,00TL - 1.425.000,00TL =) -40.989,00TL/konut fark olduğu iki teklif arasında 40.989,00TL/konut tutarında üyeler aleyhine olumsuzluk bulunduğu görüş ve kanaati bildirilmiştir. 1163 Sayılı Kooperatifler Kanunu'nun 59/3. maddesinde;"Yönetime veya temsile yetkili şahısların kooperatife ait görevlerini yürütmeleri esnasında meydana getirdikleri haksız fiillerden doğan zararlardan kooperatif sorumludur." 62/3. maddesinde; "Yönetim Kurulu üyeleri ve kooperatif memurları, kendi kusurlarından ileri gelen zararlardan sorumludurlar. Bunların suç teşkil eden fiil ve hareketlerinden ve özellikle kooperatifin para ve malları bilanço, tutanak, rapor ve başka evrak, defter ve belgeleri üzerinde işledikleri suçlardan dolayı kamu görevlisi gibi cezalandırılır." hükümleri mevcuttur. Dava tarihinde yürürlükte bulunan 6762 Sayılı TTK'nın 336. maddesinde;" İdare meclisi azaları şirket namına yapmış oldukları mukavele ve muamelelerden dolayı şahsan mesul olamazlar. Ancak aşağıda yazılı hallerde gerek şirkete gerek münferit pay sahiplerine ve şirket alacaklılarına karşı müteselsilen mesuldürler. 1. Hisse senetleri bedellerine mahsuben pay sahipleri tarafından vukubulan ödemelerin doğru olmaması; 2. Dağıtılan ve ödenen karpaylarının hakiki olmaması; 3. Kanunen tutulması gereken defterlerin mevcut olmaması veya bunların intizamsız bir surette tutulması; 4. Umumi heyetten çıkan kararların sebepsiz olarak yerine getirilmemesi; 5. Gerek kanunun gerek esas mukavelelerinin kendilerine yüklediği sair vazifelerin kasden veya ihmal neticesi olarak yapılmaması. Beş numaralı bentte yazılı vazifelerden birisi 319 uncu madde gereğince idare meclisi azalarından birine bırakılmışsa, mesuliyetin ancak ilgili azaya yükletilmesi lazım gelip o muameleden dolayı müteselsilen mesuliyet cari olmaz.", TTK. 309. Maddesinde;" Mesul olan kimselere karşı tazminat istemek hakkı davacının zararı ve mesul olan kimseyi öğrendiği tarihten itibaren iki yıl ve her halde zararı doğuran fiilin vukuu tarihinden itibaren beş yıl geçmekle müruruzamana uğrar. Şu kadar ki; bu fiil cezayı müstelzim olup Ceza Kanununa göre müddeti daha uzun müruruzamana tabi bulunuyorsa tazminat davasına da o müruruzaman tatbik olunur.” hükümleri mevcuttur. Kooperatif yönetim kurulu üyelerinin işlemleri sırasında zarar meydana gelmiş ise, yöneticiler kusursuzluğunu ispat etmesi gerekir. Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde: kooperatiflerin devlet ihale kanununa tabu olmadığı , Kooperatifin 2019-2020 yıllarına ait 08.04.2021tarihli , 2021 yılına ait 16.02.2022 tarihli ve 2022 yılına ait 18.03.2023 tarihli genel kurullarında yönetim kuruluna yapılacak inşaat ve diğer işleri, her bir işin boyutu ayrı ayrı değerlendirilerek teklif alma veya pazarlık yapma suretiyle , ihale ve emanet usullerinden herhangi bir veya her ikisini birlikte içeren karma yöntem kullanılarak yaptırma konusunda yetki verildiği, ayrıca 16.02.2022 tarihinde yapılan genel kurul toplantı boş üç hisseye 2022 yılı için 1.250.000,00TL'dan az olmamak üzere ortak kaydı yapması hususunda yönetim kuruluna yetki verilmesine, davalı yönetim kurulu üyelerinin bu yetkilerini kullanarak ... İnş. Şti. İle 03.05.2023 tarihli sözleşmeyi imzaladıkları , yönetim kurulu tarafından alınan ve ... Müh. Şti. nin 17.03.2023 tarihli teklifinde 63 villa esas alınarak bir villanın betonarme işi için KDV hariç 1.882.000,00TL, ... İnş. Şti.'nin 01.04.2023 tarihine kadar geçerli olan teklifinde yine 63 villa esas alınarak bir villanını betonarme, duvar, sıva, boya vs gibi bütün yapı işlerine KDV hariç 3.210.000,00 TL ve ... İnş. Şti.'nin tarafından 31 adet villa için toplam KDV hariç toplam 61.315.648,65 TL ( bir adet villa için KDV hariç 1.977924,15TL ) teklif verdiği, bu teklifler ile yapılan sözleşme birlikte değerlendirildiğinde sözleşmenin avantajlı olduğu, ... İnş.'ın 11.04.2023 tarihli teklifinde 31 adet villanın betonarme inşaat için demir hariç, KDV dahil 27.933.897,00 TL teklif verdiği, sadece beton ve izolasyon malzemesine gelecek fiyat farkının %5 'i geçmesi halinde fiyat farkı talep edeceğini belirttiği, demir fiyatlarındaki artış ile inşaat malzemelerine gelen artış dikkate alındığında bu teklifinde inşaat yapım aşamasında kooperatifin lehine olmadığı, yönetim kurulu üyesi olan davalıların kusurunun bulunmadığı ve dava tarihinden sonra yapılan 30.03.2024 tarihli genel kurul toplantısında davacıların red oyuna karşılık oy çokluğu ile yönetim kurulu üyelerinin ibra edildiği ve tekrar oy çokluğu ile yönetim kurulu üyelisi seçildikleri anlaşıldığından davanın reddine karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; 1-Davanın REDDİNE, 2-492 sayılı Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken 427,60 TL harçtan, dava açılışında alınan 179,90 TL peşin harcın düşülmesi ile eksik alındığı anlaşılan 247,70TL harcın davacıdan alınarak hazineye gelir kaydedilmesine, 3-6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 5/A ve 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A-13. maddesi uyarınca alınması gereken 3.120,00 TL arabuluculuk ücretinin davacılardan alınarak hazineye gelir kaydedilmesine, 4-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına, 5- Davalının yargılamada vekil ile temsil edildiği anlaşıldığından red edilen miktar üzerinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 13/2 . Maddesi uyarınca hesaplanan 10.000,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı tarafa verilmesine, 6- Taraflarca yatırılan ve kullanılmayan gider ve delil avansının HMK'nin 333. maddesi uyarınca karar kesinleştikten sonra Hukuk Muhakemeleri Kanunu Gider Avansı Tarifesinin 5. maddesi dikkate alınarak yatıranlara iadesine, Dair, davacılar vekili ve davalılar vekilinin yüzüne karşı HMK'nun 341 ve devamı maddeleri gereğince kararın tebliğinden itibaren Mahkememize Bölge Adliye Mahkemesi ilgili Hukuk Dairesine gönderilmek üzere verilecek dilekçe ile iki haftalık süre içinde istinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.07/11/2024 Başkan ... E-İmzalıdır Üye ... E-İmzalıdır Üye ... E-İmzalıdır Katip ... E-İmzalıdır