Yargıtay 7. Hukuk Dairesi 2013/4872 E. 2013/9142 K.

Mahkemesi :İş Mahkemesi Dava Türü : İtirazın iptali YARGITAY İLAMI Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: Davacı vekili davalının muvazaalı işlemle davacıyı taşeron nezdinde çalıştırdığını, emsal işçinin ücreti üzerinden ücret alması gerektiğini, müveklinin alacağının tahsili için Adana 2.İcra Müdürlüğünün 2011/1457 Esas sayılı dosyası ile takip açtıklarını, borçlu tarafından yapılan itiraz üzerine takibin durduğunu, yapılan itirazın yerinde olmadığını bu nedenle itirazın iptali ile takibin devamına ve % 40 icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir. Davalı, icra takibinde ücret alacağı bulunmadığını belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Mahkemece davacının çalıştığı dönem içerisinde tanık beyanlarıyla belirlenen ücret üzerinden ücret alacağı bulunduğu kabul edilerek davanın kabulüne ve icra inkar tazminatına hükmedilmiştir. Davacı icra takibinde borcun sebebi olarak 4.12.2010 vade ve tanzim tarihli ücret alacağı belgesini göstermiştir. Davalının icra takibine itirazı üzerine itirazın iptali davasını açmıştır. İtirazın iptaline ilişkin dava dilekçesinde davacı borcun sebebini davalının muvazaalı işlemle davacıyı taşeron nezdinde çalıştırdığı, emsal işçinin ücreti üzerinden ücret alması gerektiği olarak göstermiştir. Davacı bu talebini 7.12.2011 tarihli duruşmada yinelemiş 29.3.2012 tarihli duruşmada ise bu sefer icra dosyasındaki tarihin bilgisayar programında ihtiyarları dışında altıldığını, taleplerinin çalıştıkları döneme ilişkin ödenmeyen ücret alacağı olduğunu savunmuştur. 20.5.2012 tarihli bilirkişi raporuyla emsal ücretten kaynaklı alacak tespit edilememiş ancak çalıştğı döneme ilişkin ödenmeyen ücret alacağı olabileceği ihtimali ile hesaplama yapılmıştır. Mahkemece tanık beyanları ile belirlenen ücret üzerinden dava ve icra inkar tazminatı kabul edilmiştir. Davacının icra takibinde belirttiği tarihlerde davalı nezdinde çalışmadığı sabit olmakla maddi hataya düştüğü kabul edilebilir isede, dava dilekçesinde dava dayanağını muvazaalı ilişkiden kaynaklı ücret fark talebi olarak açıkladığından ve bu yönden bir ücret alacağı tespit de edilemediğinden davanın reddine karar verilmesi gerekirken HMK'nun 26.maddesine aykırı biçimde talep aşılarak dava edilmeyen bir alacağın hüküm altına alınması hatalı olup bozma nedenidir. SONUÇ; Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA,20.5.2013 gününde oybirliği ile karar verildi.