Yargıtay 7. Hukuk Dairesi 2013/4500 E. 2013/5552 K.

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: Davacı vekili davacının davalı iş yerinde 15.10.1999 tarihinden itibaren çalıştığını, en son Ankara Teknik Bölge Optimizasyon Müdürü olarak istihdam edildiğini, yürüttüğü hizmetin şirketin şebeke sinyal kalitesinin iyileştirilmesine yönelik çalışmaların yapılması, abone şikayetlerini değerlendirerek en kısa zamanda çözümü, saha ölçümleri yapılarak sinyal seviye ve kalitesinin raporlanması yönünde olup işçiyi işe alma ve çıkarma yetkisinin bulunmadığını, 01.09.2010 tarihli fesih yazısı ile Disiplin Kurulunun 25.08.2010 tarihli kararı doğrultusunda iş akdinin haksız olarak feshedildiğini belirterek feshin geçersizliğinin tespitine, işe iadesine, işe başlatmama tazminatı ile boşta geçen süre ücretine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı vekili davacının doğruluk ve bağlılıkla uymayan davranışları nedeni ile haklı olarak iş akdinin feshedildiğini bildirerek açılan davanın reddini savunmuştur. Mahkemece bozma kararına uyularak davacının iş akdinin feshine dair işveren gerekçelerinin yetersiz ve geçersiz olması nedeniyle davanın kabulü ile davacının işe iadesine, işe başlatmama tazminatının davacının 6 aylık ücret tutarı olarak belirlenmesine karar verilmiştir. Kararı davalı vekili temyiz etmiştir. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 21. maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, en çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz. Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 2821 sayılı Sendikalar Kanunu’nun 31. maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu maddede sendikal neden halinde işe başlatmama tazminatının işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirleneceği açıklanmıştır. İşletme gerekleri ile fesihte emeklilik nedeninin gösterilmesi ve davacının emekliliğe hak kazanması halinde işe başlatmama tazminatı alt sınırdan belirlenmektedir. Dosya içeriğine göre işverence gerçekleştirilen feshin haklı veya geçerli nedene dayanmadığı anlaşıldığından feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmesi isabetlidir. Ancak somut uyuşmazlıkta davacı işçinin davalıya ait işyerinde çalışmasının 10 yıl 10 ay 16 gün olup, 15 yılın altında olduğu anlaşılmakla davacının kıdemine ve fesih nedenine göre mahkemece işe başlatmama tazminatının 5 aylık ücreti olarak belirlenmesi gerekirken davacının 6 aylık ücreti tutarında belirlenmesi doğru bulunmamıştır. Bu tazminatın davacının 5 aylık ücreti oranında belirlenmesi dosya içeriğine uygun düşecektir. 4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir. HÜKÜM: Yukarda açıklanan gerekçe ile; 1. Mahkemenin kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA, 2. Feshin GEÇERSİZLİĞİNE ve davacının İŞE İADESİNE, 3.Davacının yasal süre içinde başvurusuna rağmen davalı işverence süresi içinde işe başlatılmaması halinde ödenmesi gereken tazminat miktarının davacının kıdemi, fesih nedeni dikkate alınarak takdiren davacının beş aylık brüt ücreti tutarında BELİRLENMESİNE, 4.Davacı işçinin işe iadesi için işverene süresi içinde müracaatı halinde hak kazanılacak olan ve kararın kesinleşmesine kadar en çok 4 aya kadar ücret ve diğer haklarının davalıdan tahsilinin GEREKTİĞİNE, 5.Karar tarihi itibariyle alınması gerekli karar ilam harcı olan 24,30 TL den davacı tarafından yatırılan 17,15 TL harcın mahsubu ile kalan 7,15 TL bakiye karar ilam harcının davacıdan tahsili ile Hazine'ye gelir kaydına 6.Davacının yaptığı 1.123.00 TL yargılama giderinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, davalının yaptığı yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, 7.Karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'ne göre 1.320 TL avukatlık ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 8.Gider ve delil avansından artan miktarın istek halinde ilgilisine iadesine, 9-peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davalıya iadesine, 03/04/2013 gününde oybirliği ile KESİN olarak karar verildi.