Yargıtay 7. Hukuk Dairesi 2013/11135 E. 2013/17586 K.

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: 1.Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine, 2.Davacı vekili, davacının 10.02.2004-26.05.2010 tarihleri arasında gece saat 01.00-10.00 saatleri arasında çalıştığını, ücretlerin ödenmemesi nedeniyle sözleşmeyi haklı olarak feshettiğini iddia ederek kıdem tazminatı, yıllık izin, genel tatil, hafta tatili, fazla çalışma, ücret alacaklarının tahsilini talep etmiştir. Davalı davanın reddine karar verilmesini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Davacı dava dilekçesinde saat 01:00-10:00 saatleri arasında çalıştığını iddia ederek fazla çalışma alacağı talep etmiştir. Davacı tanıkları davacının 14:45-01:00 saatleri arasında çalıştığını beyan etmişlerdir. Davalı tanıklarının da davacının iddia ettiği saatlerde çalıştığına dair beyanları yoktur. Bilirkişi 24.02.2012 tarihli raporunda beyanların davacı iddiası ile örtüşmediği, fazla çalışmanın ispatlanamadığı, maddi hata olduğu kabul edilirse fazla çalışma alacağının ortaya çıkacağı gerekçesiyle tanık beyanları doğrultusunda davacının 14:45-01:00 saatleri arasında çalıştığını kabul ederek fazla çalışma alacağı hesaplamıştır. Davacı fesih ihtarnamesinde ve dava dilekçesinde 01:00-10:00 saatleri arasında çalıştığını iddia etmişse de bu iddialarını ispatlayamadığından davacının fazla mesai ücreti alacağı talebinin reddi gerekirken davacı tarafından iddia edilmeyen saatler doğrultusunda talep dışına çıkılarak HMK 26.maddesine aykırı şekilde fazla çalışma alacağının hesaplanması hatalı olup bozma nedenidir. SONUÇ: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine 28.10.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.