Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2013/4490 E. 2013/25208 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 4733 sayılı kanuna muhalefet HÜKÜM : Sanığın hükümlülüğüne, ertelemeye, müsadereye Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Sanık ... ...'ın temyiz talebi yönünden yapılan incelemede, Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre sanığın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, Sanık ... ...'nin temyiz talebi yönünden yapılan incelemede; Sair temyiz itirazları yerinde değilse de; Davaya konu nakil aracının 1980 model Renault marka hususi otomobil olup, değerinin 1200 TL olması ile ele geçen 520 karton sigaranın gümrüklenmiş değerinin 25.930 TL olması karşısında, davaya konu sigaraların nakil aracının ağırlıklı bölümünü oluşturacağı gibi müsadere edilmesinin de hakkaniyet ilkesine aykırı olmayacağı cihetle, nakil aracının müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde iadesine hükmedilmesi, Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322.maddesi uyarınca, hüküm fıkrasından nakil aracının iadesine ilişkin 11. fıkrasının çıkarılarak, yerine "suçta kullanılan 65 AB 720 plakalı aracın 5607 sayılı yasanın 13.maddesi yollamasıyla TCK.nun 54. maddesi gereğince MÜSADERESİNE'' ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 26.12.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi. KARŞI OY 1-4733 sayılı Yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri yada taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı Kaçakçılık Yasası uygulanabilir. 2-Gümrükler Genel Müdürlüğü'nün 18157 sayı ve 22/07/2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıklardan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımına karar verilmiş olmasına göre zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle ayrıca CMK 231/9.fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkün olduğundan sanıklar hakkında CMK 231.maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bu nedenlerle bozulması gerektiği düşüncesiyle, çoğunluğun sanık ... ... hakkında düzeltilerek onama, sanık ... hakkında ise onama kararına katılmıyorum.