Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2011/8264 E. 2013/13511 K. – Bandröle Tabii

MAHKEMESİ : İzmir 1. Fikrî ve Sınaî Haklar Ceza Mahkemesi SUÇ : Bandröle tabii eserleri bandrölsüz çoğultmak ve satmak HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere, iade Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; 5846 sayılı Yasanın 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 143.maddesi ile değişik 81/4.maddesi ve 5728 sayılı Yasanın 138.maddesiyle değişik 71/1.maddesi hükümleri uyarınca, sanıkta yakalanan dava konusu bandrolsüz eserler ile ilgili olarak suçun mağdurlarından olan ... Film Filmcilik şirketinin sunduğu hak sahipliği belgeleri ile hak sahibi olduğunu ispatladığı ve sanıktan şikayetçi olduğunu belirtmesi karşısında, lehe yasanın belirlenmesi bakımından 5846 sayılı Yasanın suç tarihinde yürürlükte bulunan 5101 sayılı Yasa ile değişik 81 .maddesinin 9.fıkrasının l/b alt bendi ile 5728 sayılı Yasa ile değişik 81/13.maddesi ve aynı Yasanın 71/1.madde hükümleri karşılaştırarak sanık yararına olan yasanın belirlenip sonucuna göre uygulama yapılması gerekirken, 5101 sayılı Yasa ile değişik 81 .maddesinin 9.fıkrasının l/b alt bendi ile 5728 sayılı Yasa ile değişik 81/4.maddesi hükümleri karşılaştırarak hapsin tercih edileceği belirtilerek yazılı şekilde hüküm kurulması ve adli sicil kaydına göre tekerrüre esas sabıkası olan sanık hakkında dosya kapsamına uygun olmayan gerekçeler ile yazılı şekilde tekerrür uygulaması yapılmaması aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş ise de; Dava konusu suç oluşturmayan 17 adet boş CD'nin iadesi yerine yazılı şekilde müsaderesine karar verilmesi, Yasaya aykırı olup, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı yasanın 8. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322.maddesi uyarınca, ... Adli emanetinin 2007/2049 sırasında kayıtlı boş 17 adet CD'nin sanığa iadesine karar verilmesi ve diğer kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA. 17.06.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi. MUHALEFET ŞERHİ Mahkemece kurulan hükümde bir başka neden belirtilmeden kasıtlı suçtan sabıkası bulunduğu gerekçesiyle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmiş olup, tekerrür ve TCK 50/1.madde hususunda ise " Sanığın adli sicil kaydında görünen cezanın 5728 Sayılı Kanun uyarınca uyarlanması gerekeceğinden, kazanılmış hak dolayısı ile uyarlama sonucu verilen cezaya ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi zorunlu olduğundan, bu ceza tekerrüre esas alınmamış, önceki kesinleşmiş cezanın, hapis cezasının seçenek yaptırıma çevrilmesini engellemeyeceği sonucuna varılmıştır." şeklindeki gerekçe ile tekerrür hükümleri uygulanmamış ve verilen ceza kamuya yararlı bir işte çalışma seçenek tedbirine çevrilmiştir. Temyiz incelemesi sırasında UYAP kayıtlarından alınan adli sicil kaydına göre, hüküm tarihi itibariyle sanığın adli sicil kaydında yazılı olan ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel nitelikteki mahkumiyeti yönünden, incelemeye konu hüküm tarihinden sonra yapılan uyarlama sonucunda hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği anlaşılmış olup, bu yeni durumun gözetilerek, hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesinin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapılması zorunluluğu bulunduğundan, hükmün bozulmasına karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyoruz.