Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2008/4584 E. 2010/8234 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : 2313 sayılı kanuna ve TCK. 191.maddesine aykırılık HÜKÜM : Hükümlülüğüne Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; 1-Sanık hakkında izinsiz hint keneviri yetiştirmek suçu nedeniyle kurulan hükmün temyizen incelenmesi neticesinde; 5271 sayılı CMK'nun 5560 sayılı yasa ile değişik 231.maddesinin 5 ve 14.fıkralarında değişiklik yapan 5728 sayılı Yasanın 562.maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılması uygulaması olanaklı hale geldiğinden, 5237 sayılı TCK.nun 7.maddesi gözetilerek, yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu, 2-Sanık hakkında uyuşturucu madde kullanmak suçu nedeniyle kurulan hükmün temyizen incelenmesi sonucunda; Hükümden sonra 19.12.2006 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5560 sayılı Kanunla değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191.maddesinde; uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran kişi hakkında; a)Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanmamış ise, birinci fıkraya göre cezaya hükmedilmeden ikinci fıkra uyarınca sadece denetimli serbestlik tedbirine karar verilmesi, b)Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanmış ise, birinci fıkraya göre cezaya hükmedilmeden ikinci fıkra gereğince sadece tedaviye ve denetimli serbestlik tedbirine karar verilebileceği gibi, altıncı fıkranın yollaması uyarınca birinci fıkradaki ceza ile birlikte ikinci fıkradaki tedaviye ve denetimli serbestlik tedbirine hükmedilebileceği, c)Sadece ikinci fıkranın uygulandığı durumlarda, tedavinin ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin gereklerine uygun davranması halinde davanın düşmesine karar verilmesi, aksi halde birinci fıkra uyarınca ceza tayin edilmesi . Öngörülmüş olduğundan; bu değişiklik karşısında, uyuşturucu madde kullanmış olduğu iddia ve kabul edilen sanığın değerlendirilip belirlenmesinde zorunluluk bulunması, Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün sair yönleri incelenmeksizin BOZULMASINA, 08.06.2010 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi. MUHALEFET Sanığın bahçesinde hint keneviri ekmesi eyleminin 2313 sayılı kanunun 23/4.maddesindeki suçu oluşturduğu, bu bitkileri içmek için kullandığını ifade etmesi ile TCK. 191.maddesindeki suçun oluşmadığı halde (2) nolu bozma nedenine katılmıyorum.