Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2011/6565 E. 2013/3736 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması HÜKÜM : Sanık ..., 5237 sayılı Yasanın 245/1, 62/1, 52/2. maddelerine göre 2 yıl 6 ay hapis ve 660 YTL APC ile cezalandırılmasına I- Sanık ... ...(...)'un diğer sanık ...'ı suçlayıcı beyanlarda bulunması nedeniyle aralarında menfaat çatışması olduğu gözetilerek 1136 sayılı Avukatlık Kanununun 38/1-b ve CMK'nun 152. maddeleri uyarınca sanıklara ayrı müdafiler atanması gerekirken, aynı müdafinin görevlendirilmesi suretiyle savunma haklarının kısıtlanması, II- Kabule göre de; 1- Sanıklar hakkında hapis cezası takdiren asgari hadden tayin olunduğu halde, hapis cezası yanında hükmolunan adli para cezasına esas alınan tam gün sayısının aynı gerekçelerle alt sınırdan uzaklaşılarak tayini suretiyle çelişkiye düşülmesi, 2- Sanık ... ...(...) hakkında TCK.nun 62. maddesinin uygulanması sonucu bulunan cezanın 3 sene 1 ay 15 gün hapis yerine 2 sene 13 ay 15 gün hapis cezası olarak belirtilmesi, 3- Sanık ...'ın tekerrüre esas alınan mahkumiyeti, 765 sayılı TCK.nun 491. maddesinin ilk fıkrasında öngörülen elektrik hırsızlığı suçuna ilişkin olup; bu suçun, sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun 6352 sayılı Kanunla değişik 163/3. maddesinde karşılıksız yararlanma suçu olarak düzenlenmesi ve koşullarının bulunması durumunda, “ceza verilmesine yer olmadığı” seçeneğinin öngörülmesi karşısında, öncelikle mahkemesince uyarlama yapılarak sonucuna göre tekerrüre esas alınıp alınamayacağının değerlendirilmesinde zorunluluk sunulması, Yasaya aykırı, sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan diğer yönleri incelenmeyen hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, kazanılmış hakkın saklı tutulmasına, 06.03.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.