Konya 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/586 E. 2023/782 K.

T.C. KONYA . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ T.C. KONYA . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : KARAR NO: BAŞKAN : ... ... ÜYE : ... ... ÜYE : ... ... KATİP : ... ... DAVACI : ... - ... ... VEKİLİ : DAVALI : DAVA : Şirketin İhyası DAVA TARİHİ : KARAR TARİHİ : GEREKÇELİ KARARIN YAZILDIĞI TARİH : Mahkememizde görülmekte olan davanın yapılan açık yargılaması sonunda, HEYETİMİZCE GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ: TALEP : Davacı vekili mahkememize vermiş olduğu 06/10/2023 tarihli dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin ... Tic. Ltd. Şti.nde, şirket müdürü, hisse sahibi ve yönetim kurulu başkanı olduğunu, şirketin faaliyeti olmaması nedeniyle 2014 yılında resen kapandığını, şirket üzerinde kayıtlı taşınır ve taşınmazlar olduğu halde usulsüz bir şekilde tasfiye işlemi yapıldığını, şirket üzerine kayıtlı ... , ... ve ... plakalı araçların olduğunu, araçlar üzerinde sayısız hacizler bulunduğunu, haciz konulan icra müdürlüklerinde şirketin aktif olmadığı ve terkin edilmesi nedeniyle işlem yapılamadığını, şirket üzerine kayıtlı olan bu araçların kayıtlardan düşürülmesi için şirketin ihyası ile ek tasfiyesine karar verilmesi gerektiğini beyanla şirketin ihyası ile tasfiye memuru atanmasına, vekalet ücreti ve yargılama giderinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı ... Sicil Müdürlüğünce mahkememize verilen 19/10/2023 havale tarihli cevap dilekçesinde özetle; davaya konu ... Tic. Ltd. Şti.nin TTK'nun geçici 7.maddesi uyarınca gerekli ihtarların yapılarak resen 26/06/2014 tarihinde terkin edildiği, yapılan resen terkin işleminin usul ve esaslara uygun olarak kanunen yapıldığı, ilgili kanuna göre 5 yıllık hak düşürücü zaman aşımı süresinin geçtiği, müdürlüklerinin usulen ve yasa gereğince yasal hasım durumunda davalı olduğu, müdürlüklerinin dava açılmasına sebebiyet vermediğinden yargılama giderleri ve vekalet ücretlerinden sorumluluğunun olmadığı bildirilmiş, şirketin ek tasfiyesine karar verilmesi halinde TTK'nun 547/2.maddesi uyarınca tasfiye memuru tayin edilmesine karar verilmesi talep edilmiştir. DAVANIN NİTELİĞİ, DELİLLER, DEĞERLENDİRİLME VE GEREKÇE : Dava, ticaret sicilinden terkin olunan şirketin ihyasına ve ek tasfiyesinin sağlanmasına ilişkindir. Davacı vekili dava konusu şirket üzerinde kayıtlı bulunan ... , ... ve ... plakalı araçlar üzerinde tasarrufta bulunulabilmesi için şirketin yeniden ticaret siciline tescil edilmesini ve ek tasfiyesinin sağlanmasını talep etmiştir. Mahkememizce, Ticaret Sicil Müdürlüğünden davaya konu şirkete ait tüm bilgi ve belgeler, Türkiye Noterler Birliğinden davaya konu ... , ... ve ... plakalı araçların halen kimin adına kayıtlı olduğu ve tescil tarihinden bugüne kadarki maliklerini ve tüm özelliklerini de gösterir şekilde trafik sicil kayıt örnekleri celp edilip incelenmiş, tasfiye memuru adayı davacının sabıka kaydı UYAP sisteminden çıktı alınarak dosya arasına alınmıştır. 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununun limited şirketler ile ilgili tasfiye başlıklı 643. maddesi; “(1)Tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır.” hükmünü amirdir. 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununun anonim şirketler ile ilgili ek tasfiye başlıklı 547. maddesi; “(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler. (2)Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” hükmünü amirdir. 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununun GEÇİCİ 7. maddesi; “(1)1/7/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır. (2)Davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz. (15)..........Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” hükmünü amirdir. Davalı ... Sicil Müdürlüğü tarafından şirket kaydının 6102 sayılı TTK'nun geçici 7/15 maddesine göre 26/06/2014 tarihinde silindiği bildirilmiştir. Yargıtay . HD.nin 04/10/2016 gün ve ... E. ... K. sayılı emsal içtihadına göre, "ihyası istenen şirketin ticaret sicil kaydının 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesi uyarınca 12/08/2014 tarihinde re'sen terkin edildiği anlaşılmaktadır. Bu madde uyarınca terkin edilen şirketlerin ihyası için açılacak davada husumetin sadece terkin işlemini yapan Ticaret Sicil Müdürlüğüne yöneltilmesi gerekli ve yeterlidir." Somut olayda, Yukarıda yazılı yasal düzenlemeler ve emsal içtihatlardan da anlaşılacağı üzere, 6102 s. TTK'nın Geçici 7/15. maddesine göre açılan ihya davalarının sadece Ticaret Sicil Müdürlüğüne yöneltilmesinin gerekli ve yeterli olup, dava da doğru hasıma yöneltilmiştir. Davalı ... Sicil Müdürlüğü tarafından davanın 6102 sayılı TTK'nun geçici 7/15 maddesinde öngörülen 5 yıllık süreden sonra açıldığı belirtilerek davanın süreden reddi talep edilmiştir. Davalının hak düşürücüsü süreye yönelik itirazı bakımından emsal alınan Konya Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesinin 10/09/2020 tarih ve ... Esas ... Karar sayılı kararında; “.......Şirketin tüzel kişiliği, ticaret sicilinden silinmesi (terkini) ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona ermesi için de, tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanması gerekir. Şayet, tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulü olanaksızdır. Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi, aynı zamanda Borçlar Hukukuna ilişkin bir hukuki işlem olup, bu karar ve işlemin hataya dayanması karşısında gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez. Hataya veya kasta dayalı, şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasının gerek o işlemi gerçekleştirenlerce, gerekse bundan zarar görenlerce istenebilmesi Borçlar Hukuku'nun temel kurallarından biridir. Bu tür davalarda somut olayda olduğu gibi husumet tasfiyesiz re'sen terkin işlemini yapan yasal hasım Ticaret Sicil Memurluğu'na yöneltilmelidir. İlk derece mahkemesince davanın TTK geçici 7.maddesi uyarınca re'sen terkin olunan şirketin ihyası olarak kabulü ile tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığının, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren 10 yıl sonra hazineye intikal edeceği hususu gözetilmeksizin şirketin ihyasına ilişkin hak düşürücü süre yönünden ek tasfiye talebine ilişkin davanın reddine karar verilmesinde hukuka uygunluk bulunmadığından, davacının istinaf talebinin kabulüne, HMK'nın 353/1.a.3 maddesi gereğince ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, davanın re'sen terkin olunan şirketin tasfiye olunmayan, 10 yıl sonra hazineye intikal edecek araçların ek tasfiyesi talebi yönüyle uyuşmazlığın çözümünde etkili olabilecek ölçüde önemli delillerin toplanması veya değerlendirilmesi için dosyanın ilk derece mahkemesine gönderilmesine...” şeklinde karar verilmiştir. Tüm dosya kapsamı ile davacının davaya konu şirketin ortağı olduğu ve davaya konu şirket adına halen kayıtlı 3 adet araç olduğu anlaşılmıştır. Davaya konu şirketin yasal yükümlülüklerini yerine getirmemesi nedeniyle davalı ... Müdürlüğü tarafından 26/06/2014 tarihinde ticaret sicilinden yasa gereği tasfiyesiz ve re’sen terkin edildiği (silindiği), işbu davanın yukarıda emsal alınan istinaf kararında belirtildiği gibi hak düşürücü süre içinde açıldığı anlaşılmıştır. TTK ve tüm mevzuatımız gereğince şirket veya kooperatifin veya tüzel kişiliklerin tasfiye ve sicilden terkin işlemleri sırasında tüm mal varlığı değerlerinin, tüm aktif ve pasiflerinin, tüm hak ve alacakları ile borçlarının, tüm icra takiplerinin ve davalarının vs. (tüm maddi ve manevi hak ve borçlarının) nazara alınması gerekmektedir. Belirtilen nedenlerle TTK nun geçici 7. maddesi gereğince davaya konu şirketin bilinen veya bilinmeyen tüm aktif ve pasiflerinin eksiksiz tasfiyeye tabi tutulabilmesi ve eksik tasfiyenin tamamlanabilmesi için (bu ara şirket adına kayıtlı taşınmazın da tasfiyesi gerektiğinden) şirketin ticaret sicilindeki terkin kaydının silinmesine ve ihyasına ilişkin aşağıdaki hükmün kurulması gerekmiştir. TTK'nin geçici 7/4-a maddesi, "Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır." hükmünü amirdir. Davalı ... Sicil Müdürlüğü tarafından terkin işlemi öncesinde ilgili şirkete veya yöneticilerine bir ihtaratta bulunulmadığı, bulunulduysa bile bunun yazılan müzekkereye rağmen dosyaya ibraz olunmadığı anlaşıldığından davanın açılmasında davalı ... Sicil Müdürlüğünün kusuru bulunduğundan aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti takdirine gidilmiştir. HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle; 1-Davacının davasının KABULÜ ile, Konya Ticaret Sicil Müdürlüğünde ... sicil numarası ile kayıtlı iken terkin edilen, ... Tic. Ltd. Şti.nin ... , ... ve ... plakalı araçların tasfiyesi ile sınırlı olmak üzere İHYASINA ve Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne yeniden TESCİLİNE, 2-İhya edilen şirketin temsili ve ek tasfiye işlemlerinin yapılması için, ... T.C. Kimlik Numaralı ...'in TASFİYE MEMURU olarak TAYİN EDİLMESİNE, 3-Kararın Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce TESCİL VE İLANINA, 4-Tasfiye memuruna ücret takdirine yer olmadığına, 5-Karar kesinleştiğinde, karardan bir suretin re'sen Konya Ticaret Sicil Müdürlüğüne gönderilmesine, 6-Harç peşin alındığından yeniden harç alınmasına yer olmadığına, 7-Davacı tarafından yapılan 269,85TL başvuru harcı, 269,85TL peşin harç, 38,40TL vekalet suret harcı ve 51,75TL posta ve tebligat ücreti olmak üzere toplam 629,85TL yargılama giderinin davalı ... Sicil Memurluğu'ndan tahsili ile davacıya verilmesine, 8-Davacı vekili yararına AAÜT'ye göre 17.900,00TL maktu vekalet ücretinin davalı ... Sicil Memurluğu'ndan tahsili ile davacıya verilmesine, 9-Taraflarca yatırılan gider avansından artan kısmın karar kesinleştiğinde taraflara iadesine, Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 6100 s. HMK'nın 345. maddesi gereğince (2) hafta içerisinde, ilgili BAM Hukuk Dairesi Başkanlığına sunulmak üzere Mahkememize verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere ve oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 20/12/2023 Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...