İzmir 6. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/340 E. 2023/760 K.

T.C. İZMİR 6. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2023/340 Esas KARAR NO : 2023/760 DAVA : Ticari Şirket (Pay Defteri Kaydına İlişkin) DAVA TARİHİ : 24/04/2023 KARAR TARİHİ : 04/10/2023 Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Pay Defteri Kaydına İlişkin) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı ile müvekkili olan şirket ... Sağlık A.Ş. arasında 22/12/2021 tarihli yazılı hisse devir sözleşmesi yapıldığını, hisse devri sözleşmesi gereğince 39.000 adet hisse davalıya devredildiği halde davalının söz konusu hisse devir bedelini müvekkili olan şirkete ödememiş ve bu haliyle de alacağını tahsil edemeyen müvekkili olan şirketler ticari hayatlarında zor duruma düştüğünü, itibarlarının zedelendiğini, ihtiyati haciz alacaklının zarar görmemesi için getirilmiş olan geçici bir tedbirden ibaret olduğunu, müvekkillerinin tacir olduğu düşünüldüğünde ticari olarak zarar görmemeleri için öncelikle dava sonuçlanıncaya kadar davalının mal kaçırma ihtimali göz önüne alınarak adına kayıtlı menkul ve gayrimenkul mallar ile 3.kişilerdeki hak ve alacaklarının uygun görülecek teminat karşılığında ihtiyaten haczine kararı verilmesini, ekte sunulan pay defterine işlenen ancak bedelinin tamamı davalı tarafından ödenmeyen hisse senetlerini satışa çıkaracağına dair göndermiş olduğu mail ile de sabit olacağı üzere davalının satış işlemlerine girişmiş olmakla davalıya 22/12/2021 tarihli yazılı hisse devir sözleşmesi devri sağlanan 39.000 adet pay senedinin üçüncü kişilere devri ile müvekkilinin şirketlerin alacağına kavuşmasını önemli ölçüde zorlaştırabilecek engellerin önlenmesi ve davalının mal kaçırma tehlikesi göz önüne alındığında pay senetlerinin üçüncü kişilere devrinin önlemesi için tedbir konulmasına karar verilmesini, öncelikle davalının mal kaçırma ihtimali göz önüne alınarak adına kayıtlı menkul ve gayrimenkul mallar ile 3. kişilerdeki hak ve alacaklarının uygun görülecek teminat karşılığında ihtiyaten haczine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili ..., davalı şirket ile ... A.Ş. ve ... Eğitim Sağlık A.Ş'nin sahibi olduğu ... Eğitim Kurumları'nda Bornova ... Noterliğinin 13/12/2021 tarih ve ... yevmiye numaralı, 5 yıl süreli Belirli Süreli İş Sözleşmesi(EK 1) ile 01/01/2022 tarihinde "Genel Müdür" sıfatı ile çalışmaya başlamış olup iş akdi 29/08/2022 tarihinde haksız ve kötüniyetli olarak feshedildiğini, yapılan haksız fesihten sonra müvekkilinin alacaklarının ve zararının tazmini için İzmir ... İş Mahkemesi'nde ... E. Numaralı dava açılmış olup söz konusu dava devam ettiğini, taraflar arasında yapılan iş sözleşmesinin "Prim" başlıklı 8.Maddesi ile "Maddede belirtilen eğitim kurumlarını işleten işverenler, bu kurumlarda genel müdür sıfatı ile görev yapacak olan ...'a toplamda net 250.000 TL'den az olmamak üzere her bir kurumun dönem net karının %5'i oranında prim olarak ödemeyi kabul, beyan ve taahhüt etmiş" olmakla taraflar bu hususta anlaşmaya vardıklarını, davalının iş akdi devam ederken davacı kurum ... Sağlık A.Ş.'nin sahip olduğu ... Eğitim A.Ş.'ye ait kısmı olan 39.000 adet hissenin devri için müvekkil ile ekte sunulan 22.12.2021 tarihli yazılı hisse devir sözleşmesi yapıldığını, hisse devri sözleşmesi gereğince 39.000 pay senedi, adedi 25,00 TL bedel ile olmak üzere toplamda 975.000,00 TL'ye anlaşılmış olup devreden davalı kurum "Devir bedelinin 200.000,00 TL’sini devir tarihinde banka havale veya eft yoluyla, 100.000,00 TL’sini 2022/Şubat ayında banka havalesi veya eft yoluyla, geri kalan kısmı olan 675.000,00 TL ise olan ... Eğitim Kurumları ile karşılıklı imzalanmış Bornova ... Noterliği tarafından 13.12.2021 tarihinde ... yevmiye numarası ile tasdik edilmiş olan belirli süreli iş sözleşmesinin 8.maddesindeki primlerden tahsil edeceğim." maddesi ile devir bedelinin tahsil usulü taraflarca kabul edildiğini, müvekkili ile yapılan hisse satışı sözleşmesi; müvekkili ... ile davacı ..., dava dışı ... Sağlık Eğitim İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ve ... Eğitim Sağlık İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi arasında düzenlenmiş olan 13/12/2021 tarihli iş sözleşmesinin devamı niteliğinde ve ona bağlı bir sözleşme olduğunu, özellikle hisse bedelinin ödenmesi ile ilgili hususlarda bahsettikleri iş sözleşmesine atıfta bulunulduğunu, bu iki sözleşmenin birbirlerine atıf yapmasının temel sebebi bu tür durumlarda çokca adet olduğu üzere Genel Müdür (CEO) olarak atanan kişinin Şirkete bağlılığını artırmak amacıyla bir miktar hisse verilmesini, nitekim hisse bedelleri nominal değer üzerinden yazılmış ve büyük kısım ödemesi de alacağı primlere bağlandığını, müvekkili iş sözleşmesinin kurulması sırasında, davacı yanın teklifi ve ısrarı üzerine ... A.Ş.'nin hisselerini 5 yıla yayılan bir sürede ücreti primlerinden kesilmek suretiyle almayı kabul ettiğini, mahkemede görülen bu davanın konusu, taraflar arasında imzalanan hisse devir sözleşmesinden doğan alacağın ödenmemesi iddiası ile alacağın tahsili olduğunu, davacının söz konusu alacağının ödemesi, taraflar arasında akdedilmiş olan iş sözleşmesinden doğan, müvekkilinin hak ettiği primler ile yapılacağı açıkça ortada olduğunu, söz konusu iş sözleşmesi, davacı tarafından haksız feshedilerek primler davalı müvekkiline ödenmediğini, davacının hisse devir sözleşmesinden doğan alacağı, taraflar arasında yapılan iş sözleşmesinden doğan müvekkili davalının prim alacağından tahsil edileceğinden ve iş sözleşmesinin haksız feshine ilişkin derdest davamızın olması sebepleriyle, İzmir ... İş Mahkemesi'nde görülmekte olan ... E. numaralı davanın sonuçlanmasının beklenilmesi zaruri olduğunu, sözleşmede açıkca hisse bedelinin primlerden ödeneceği kararlaştırıldığını, öncelikle bu primlerin miktarının hesaplanması, bunun için de ... İş Mahkemesi'nde görülmekte olan ... E. Numaralı davanın bekletici mesele yapılması gerektiğini, müvekkili iş sözleşmesini haksız bir şekilde fesh eden davacının, iş sözleşmesinin sona erdiği, bu nedenle borcun muaccel hale geldiği iddiası, hakkın kötüye kullanılması anlamına geldiğini, hukuk hiç kimsenin kendi yarattığı durumdan karşı tarafın aleyhine olacak şekilde faydalanmasını korumayacağını, Bu durum TMK Md.2'de düzenlenen dürüstlük kuralına aykırı olduğunu, müvekkili ile davacı ve ... A.Ş. arasında İzmir ... İş Mahkemesinde ... E. Numarası ile derdest olan alacak davasında haksız fesih nedeniyle doğan prim vb. İşçi alacaklarının ödenmesi dava konusu edildiğini, dolayısıyla bu dava sonuçlanmadan hisse satışı sözleşmesinden kaynaklanan alacakların vadesinin geldiği iddia edilemeyeceğini, davacı, taraflar arasında görülmekte olan iş davasında bile bahsetmediği gereksiz ve mesnetsiz detaylarla kafa karışıklığı yaratmaya çalışmakta olup işbu davanın konusu olmayan iddia silsileleriyle gerçeği bulanıklaştırmaya çalıştığını, yine de karşı tarafın amaçladığı manipülasyonlara karşı cevap vermesi gerekirse; müvekkilinin Genel Müdürlük için gerekli şart ve nitelikleri taşımadığı iddiası anlaşılamaz bir iddia olduğunu, müvekkili, davalı ve dava dışı olan şirketlerde genel müdür olarak görevlendirilmek üzere sözleşme imzalandığını, TTK' da yer alan Genel Müdür olmak için gerekli niteliklere haiz olduğunu, davalılar fesihten çok kısa bir süre önce müvekkili okul Genel Müdürü olarak da atamak üzere girişimde bulunduklarını, bu girişim, müvekkilinin iş sözleşmesinde Okul Genel Müdürü olarak çalışacağı hususunun yer almaması nedeniyle davalıların kötü niyetini baştan itibaren ortaya çıkaran bir gelişme olduğunu, müvekkili ayrıca Milli Eğitim Bakanlığı Özel Okullar Yönetmeliğinde yer alan Özel Okul Genel Müdürü olmak için gerekli nitelikleri taşıdığını, davacı tarafın müvekkilinin eğitim genel müdürü olarak sözleşme imzaladığı iddiası tamamen asılsız olduğunu, müvekkilin Genel Müdür olarak atanmasının ticaret sicile tescili, ilan edilmesi gibi hususların sözleşmede yer alması da bunun delili olduğunu, davacının dava dilekçesinde, müvekkilinin şirketteki görevinin sona ermesinden sonra şirket genel kuruluna katılmayıp şirketin aldığı kararlara katkı sağlamadığı gibi şirkete güttüğü husumetle hareket ederek şirketin taahhütlü sermaye artışına rüçhan hakkını kullanarak sermaye borcunu ödemediğini, şirketin işlerliğini zarara uğratma adına hareket ettiği gibi asılsız ve kötü niyetli iddialarda bulunduğunu, ancak müvekkilinin katılmadığı Genel Kurul toplantısında alınan kararların, zamanında ilan edilmemesi nedeniyle geçersiz olduğundan bahsedilmemiş olması dürüstlük kuralllarına aykırı bir tutum olduğunu, nitekim söz konusu dava dışı ... A.Ş.'nin genel kurul toplantısında alınan kararların iptali ile ilgili İzmir .... Asliye Ticaret Mahkemesinde açılan ... Esas, ... K. Sayılı dava, genel kurul kararlarının ilan edilmemesi nedeniyle konusuz kaldığını, yine ... A.Ş.'nin 07/02/2023 tarihli Genel Kurul Toplantısında alınan kararlarla ilgili olarak açılan ... E. Nolu dava devam ederken genel kurul kararları zamanında ilan edilmediği için, Genel Kurulun yenilenmesine karar verildiğini, her ne kadar iki şirket ayrı tüzel kişiliklere sahip olsalar da müvekkili iki şirketin de genel müdürlüğünü yapmış olması, ayrıca her iki şirketin çoğunluk hisseleri ve Yönetim Kurulu Başkanlarının aynı kişiler olması nedeniyle söz konusu davalar da iş bu dava ile bağlantılı olduğunu, haksız ve kötü niyetli olarak hisse devir sözleşmesinden dönen davacının talep ettiği pay senetlerinin bedellerinin, müvekkilinin kusuru olmaksızın iş sözleşmesini haksız olarak fesheden davacı şirkete ödenmesi kanunen beklenemeyeceğini, davanın ... İş Mahkemesi'nde görülmekte olan ... E. Numaralı davanın sonuçlanmasına bağlı olduğundan davanın reddi gerektiğini, mahkemenizce yargılama sürecinde belirlenecek hususlar gereğince, öncelikle davanın zorunlu arabuluculuğa tabi olması nedeniyle dava şartı yokluğundan reddine, mahkemeniz aksi kanaatte ise; işbu davanın selameti için İzmir ... İş Mahkemesi'nde görülmekte olan ... E. Numaralı davanın bekletici mesele yapılmasına, davanın esastan reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiş ve savunmuştur. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE & NETİCE VE KANAAT: Eldeki davada dava konusu pay senedlerinin iadesi(sözleşmeden dönme kaynaklı) ve ayrıca tazminata dair olup her 2 muayyen dava konusu ve alacak kalemi açısından ayrı ayrı arabuluculuğa gidilmesi lazım gelmektedir. Arabuluculuk son tutanağı muhtevası ise itirazın iptali ve pay devrinden kaynaklı alacak konulu olup adavda takip, itiraz vb olmadığı gibi dava alacak davası değil dönme davası ve dönme hukuki sebebine göre şartları oluşan dönmeye göre bedel iadesine dairdir. Ayrıca müstakil olarak dönme ve iadesi lazım gelen pay senedi kaynaklı tazminat talebi de mevcut olup muayyen, müşahhas surette her bir dava konusu için münferid ve müstakil olarak ayrı ayrı gösterilmek sureti ile arabuluculuk müracaatının yapılması ve buna göre son tutanağın tanzim edilmesi lazım gelmekte olup açılan dava bu şartları havi değildir. "Arabuluculuk faaliyetinin yürütülmesi" madde başlıklı 6325 sayılı Kanun'a göre; MADDE 15 –(3) Taraflarca kararlaştırılmamışsa arabulucu; uyuşmazlığın niteliğini, tarafların isteklerini ve uyuşmazlığın hızlı bir şekilde çözümlenmesi için gereken usul ve esasları göz önüne alarak arabuluculuk faaliyetini yürütür. Şeklinde "uyuşmazlığın niteliği ile tarafların isteklerinin " belirlenmesini esas itibari ile zorunlu kılmış olup icra edilebilirlik şerhi ya da olumsuz neticeli son tutanak ve dava konularını bunlar teşkil edecektir. HÜKÜM: 1- Dava şartı yokluğu nedeniyle DAVANIN USULDEN REDDİNE, (arabuluculuk dava şartı yokluğu) 2-Peşin alınan 179,90 TL harçtan alınması gerekli 269,85 TL harcın mahsubu ile fazla alınan 89,95 TL harcın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa iadesine, 3-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına, 4-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca 10.000,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya ödenmesine, 5-Bakiye avans hakkında HMK'nın 333. maddesine göre işlem yapılmasına, 6- Zorunlu arabuluculuk kapsamında suçüstü ödeneğinden ödenen 3.200,00 TL arabuluculuk giderinin davacıdan tahsili ile Hazineye irat kaydına, Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı. davalı vekilinin yüzüne karşı Dair karar gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 6100 s. HMK'nın 341. v.d.maddeleri gereğince (2) hafta içerisinde, İzmir Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesi Başkanlığına sunulmak üzere Mahkememize verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 04/10/2023 Katip ... ¸e-imza Hakim ... ¸e-imza