İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/505 E. 2018/684 K.

T.C. İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2018/505 Esas KARAR NO : 2018/684 DAVA : Şirketin İhyası DAVA TARİHİ : 06/08/2015 KARAR TARİHİ : 12/07/2018 Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan Şirketin İhyası davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya incelendi. GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili, mahkememize verdiği 06/08/2015 tarihli dilekçesinde: 6102 sayılı TTK' nin Geçici 7. maddesi gereğince kapatılan şirketinin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir. Davalı ... mahkememize verdiği 01/09/2015 tarihli dilekçesinde: Şirketin 1991 tarihinde kurulduğu, şirket esas sermayesinin 5.000,00-TL olduğunu, sermayesinin 6103 sayılı kanunun 20/1. md. uyarınca zorunlu miktara yükseltmemesi sebebiyle münfesih sayıldığı, ihtarların yapıldığı, silme işleminin tamamen kanun hükmümün uygulaması olduğu, davanın açılmasına sicil müdürlüğünün sebebiyet vermediği TTK' nin 36. md. dayalı bir dava olmadığını, yargılama giderlerinden sorumlu olmayacakları belirtmiştir. Davalı ... Sicili Müdürlüğü mahkememize verdiği 01/09/2015 tarihli cevap dilekçesinde: Dava dışı şirketin sicil kayıtlarının tetkikinde ... Enerji Özel Eğitim Bilişim Danışmanlık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 09/04/1991 tarihinde kurulduğu, şirket esas sermayesinin 5.000,00 TL olduğu, sermayesini 6103 sayılı kanunun 20. Maddesinin 1. Fıkrası uyarınca zorunlu miktara yükseltmemesi sebebiyle 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. Maddesince çıkartılan Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicil Kayıtlarının Silinmesine İlişkin tebliğin 5. Maddesinin 4. Fıkrası uyarınca münfesih sayılarak 04/04/2014 tarihinde tescilli adresine ihtarda bulunulduğu, bu hususun 15/04/2014 tarih 8550 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlandığı, yasal süresi içinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle 12/08/2014 tarihinde sicil kaydının resen silindiği, bu hususun 18/08/2014 tarih 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığının tespit edildiğini, yapılan silme işleminin tamamen kanun hükmünün uygulaması olduğunu, müdürlüğün davanın türü itibariyle yasal hasım konumunda olup dava açılmasına sebebiyet vermediğini, müdürlük aleyhine harç, yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini, mahkemece verilecek karara uyularak işlem yapılacağını belirtmiştir. Mahkememizin ihya talebinin tasfiye ile sınırlı olarak kabulüne ilişkin ...K. Sayılı kararı İzmir Bölge Adliye Mahkemesi...H.D.Bşk' nin 19/02/2018 tarih ... K. sayılı ilamı ile davanın heyetçe görülmesi gerektiği gerekçesi ile kaldırılmış olmakla dosya mahkememizin yukarıdaki esasına kaydedilerek yargılamaya mahkememizce heyet halinde devam olunmuştur. Şirkete ait kayıtlar celp edilerek incelendiğinde 12.08.2014 tarihinde davacının ortağı bulunduğu, ihya davasına konu şirketin 6102 sayılı TTK nın geçici 7.md göre münfesih sayıldığından resen terkine karar verildiği tespit edilmiştir. Her ne kadar ihyası istenen şirket dilekçede davacı olarak gösterilmiş ve tüzel kişiliği sona eren şirketler dava açamayacak ise de HMK hükümlerine göre bu hususun hatalı taraf gösterilen hususlardan olması nedeni ile hakim tarafından düzeltilebileceği kabul edilerek dava dilekçesi sunan şirket ortağı olan ... davacı olarak kabul edilmiştir. Davacı dışında şirket ortakları bulunduğunun tespit edilmesi üzerine davadan haberdar olmaları sağlanmasına yönelik ortaklara tebliğ işlemi yapılmıştır. Davetiyede şirketin ihyası davası açılmış olup açılan ihya davası ile ilgili itirazları var ise bir haftalık süre içinde bildirmeleri aksi halde tahkikat sonucunda yasal şartlara göre şirketin ihyası mümkün ise ihya kararı verileceği şerh olarak yazılmıştır. Şirket ortakları ... ve ...'ya usule uygun ihtarlı davetiye tebliğ edilmiş ise de açılan davaya karşı itiraz ve beyanda bulunmamışlardır. Sicil müdürlüğünden şirket ortaklarına yapılan tebliğe ilişkin tebliğ evrakları gönderilmesi istenilmiş olup sicil müdürlüğü 04.04.2014 tarihinde Şirket Tasfiyelerini ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğin 5/4 fıkrası uyarınca şirket münfesih sayılarak tescilli adresine ihtarda bulunulduğu, bu hususun 15.04.2014 tarih 8550 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlandığı ve yasal süre içerisinde itirazda bulunulmaması üzerine kayıtlar silinerek 18.08.2014 tarihli sicil gazetesi ile ilan edildiği, şirket sayılarının ve tebligat bilgilerinin fazla olması sebebi ile şirket ortaklarına ulaşılamamasından dolayı şirket adresinin bulunduğu İzmir Sicil gazetesinde ihtarın yapıldığı bildirilmiştir. Terkin olan şirketin faal olup olmadığının tespiti için vergi müdürlüğünden belgeler celp edilmiştir. Şirketin maden ruhsatı bulunduğundan Enerji Bakanlığından ruhsata ilişkin belge celp edilmiştir. Dava dosyası bilirkişi heyetine tevdi edilerek şirketin halen faal şirketlerden olup olmadığı, şirketin kayıtlı mal varlığı, aktif değerleri bulunup bulunmadığı, hususlarında rapor tanzim ettirilmiştir. Bilirkişi heyeti şirketin 31.12.2014 tarihi itibariyle 517.113,38 TL tutarında aktiflerinin ve 586.922,74 TL tutarında pasiflerinin bulunduğu ve buna göre özvarlığı menfi - 69.809,36 TL olduğunun tespit edildiği, sicilden resen silinme tarihinden sonra tasfiyesi gereken aktif değerlerin ve borçların bulunduğu, dolayısıyla davacı şirket ortağının ihya talep etmede ekonomik bir menfaati ve hakkı bulunduğu görüş olarak bildirilmiştir. TTK hükümlerine ve 28513 sayılı tebliğe göre sermaye arttırımı belirlenen tarihe kadar yapılmadığı takdirde sermaye artırımı yapmayan şirketler yasa gereği münfesih sayılmaktadır. Bu nedenle resen terkin işlemleri yapılmaktadır. Sicil memurluğu yapmakla yükümlü olduğu ihtarlarda tebliğden itibaren 2 ay içinde münfesih olan şirket için tasfiye memurunun bildirilmesi, aksi halde sicil kayıtlarından ünvanın silineceği, şirkete ait mal varlığının ünvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren 10 yıl sonra hazineye intikal edeceğini bildirim ve ilanla yükümlüdür. Sermaye artırımı yapmayan şirketler için ihtardan itibaren sermaye arttırımı yapma hakkı verilmemiştir. Kanunen münfesih sayılan şirketin mahkemece sermaye arttırımı yapmak sureti ile ihyasına karar verilmesi mümkün değildir. Yargıtay ... Hukuk Dairesi' nin... K. sayılı ilamında sermaye arttırımı yapılmaması nedeni ile resen terkin olan şirketlerin tasfiye ile sınırlı olmak üzere 6102 sayılı TTK' nin 547/2. maddesi gereğince ihya edilerek ek tasfiye işlemleri yapılması için tasfiye memuru atanarak keyfiyetin tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği yönünde bozma kararı verilmiştir. Açıklanan nedenlerle şirketin sermaye artışı yapılarak tamamen ihyasına yönelik talebin reddi ile tasfiye ile sınırlı olmak üzere şirketin ihyasına yönelik aşağıda gösterildiği şekilde hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle: 1-Davanın KABULÜ ile, İzmir Ticaret Sicil Müd' nün Merkez...icil numarasında kayıtlı iken 12/08/2014 tarihinde resen silinen ...Maden Enerji Özel Eğitim Bilişim Danışmanlık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin şirket mal varlığının tasfiyesi ile sınırlı olmak kaydıyla İHYASINA, 2-Tasfiye memuru olarak ...' nin atanmasına, Tasfiye memuru için ücret takdirine yer olmadığına, Keyfiyetin ticaret sicile tesciline ve ilanına, 3-Eksik kalan 8,20-TL harcın davacı tarafça tamamlanmasına, 4-Davanın niteliği gereği davacı taraf lehine vekalet ücreti takdirine yer olmadığına, 5-Davanın niteliği gereği davacı tarafından yapılan masrafların davacı üzerinde bırakılmasına, Dair tebliğden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar davacı vekili Av. ...' ın yüzüne karşı davalının yokluğunda açıkça okunup usulen anlatıldı. 12/07/2018 Başkan ... E imza Üye ... eimza Üye ... eimza Katip ... eimza