İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/591 E. 2020/358 K.

T.C. İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2017/591 Esas KARAR NO : 2020/358 DAVA : Öz Sermaye Tespiti DAVA TARİHİ : 22/05/2017 KARAR TARİHİ : 17/07/2020 Davacı tarafından davalılar aleyhine açılan öz sermaye tespiti davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya incelendi. GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA: Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle; müvekkillerinin her biri davalı ...'nin 960,64 adet nama yazılı, kurucu pay sahibi ortağı olduklarını, nama yazılı olan payların devrinin şirket ana sözleşmesi ile sınırlandırıldığını, 21/08/2004 tarihinde şirket ana sözleşmesinin 6/b maddesinde yapılan değişiklik ile şirket paylarının sadece ortaklar arasında devir edilebileceği, payını devir etmek isteyen ortağın diğer ortaklara bildirimde bulunması ve 30 günlük süre vermesinin hüküm altına alındığını, davalıların sözleşmedeki bu hüküm uyarınca Kuşadası ... Noterliği 'nin 14/04/2017 tarih, ... yevmiye nolu ihtarı ile şirket hisselerini devir edecekleri konusunda müvekkillere ihbar ve teklifte bulunduklarını, şirketin toplam payının yarısından fazlasına tekabül eden davalı paylarının üçüncü şahsa devri ana sözleşme ile getirilen kısıtlama ve şirketin ana faaliyet konusunun halk sağlığını doğrudan ilgilendirmesi ve şirketin ekonomik bağımsızlığını tehlikeye düşüreceği hususlarının dikkate alınarak hisselerin 3. şahıslara satışına onay verilmediğini, davacılara devir edilmek istenen şirket paylarının gerçek değerinin mahkemece tespiti ile davacılara yapılan teklifin sonuçlandırılabileceğinin bildirildiğini, ortaklar arasında bedel konusunda sözleşme veya uzlaşma bulunmadığını, yönetim kurulu başkan ve üyelerinin de aralarında bulunduğu davalılar tarafından yapılan teklif gerek şirket ana sözleşmesinin anılan 6/b maddesi gerekse 6102 sayılı TTK 493/5 maddesi uyarınca şirket payının gerçek değerinin tespitini zorunlu kıldığından işbu davanın açıldığını, açıklanan nedenlerle davalı ortakların ...Tıp Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş'deki nama yazılı paylarının gerçek değerinin tespitine karar verilmesini talep etmiştir. CEVAP: Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; öncelikle davacıların bu davayı açmaya hak ve yetkileri bulunmadığını, davanın husumetten reddini talep ettiklerini, müvekkillerinin tümünün kendilerine ait şirket hisselerini satmak istediklerini ve ...Tıp Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş'nin 21.08.2004 tarih, 21 Karar numarası ile değişik şirket ana sözleşmesinin 6/b maddesi uyarınca "Şirketteki payını satmak isteyen ortak, paylarını satışa çıkardığını diğer ortaklara yazılı olarak bildirir. Diğer ortaklar, satışa çıkarılan payları satın alıp almayacaklarını 30 (otuz) gün içinde satan ortağa bildirirler." maddesi uyarınca; Kuşadası ...Noterliği'nin 14.04.2017 tarih ve... yevmiye nolu ihtarnamesi ile hisselerini satmak istediklerini ve söz konusu hisselerin davacılar tarafından satın alınıp alınmayacağı, alınacak ise, ne kadar ücret teklif ettikleri ve ödeme şartlarını bildirmelerini istediklerini, ihtarnameye karşılık olarak davacı yanın, İzmir...Noterliği'nin 18.05.2017 tarih ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile müvekkillerinin hisselerini 3.kişiye devretmeleri hususunda muvafakatları olmadığını, ortaklar arasında bir bedel tayini yapılmadığını bildirdiklerini ancak aynı ihtarnamede söz konusu hisselere talip olduklarına ve/veya satın almak istediklerine dair herhangi bir irade beyanında da bulunmadıklarını, davacıların paydaş olarak müvekkillerinin hisselerinin devrine onay verip-vermeme gibi bir yetkileri bulunmadığını, müvekkillerinin hisselerini devretmesi için davacıların onayına ihtiyaç bulunmadığını, somut olayda müvekkil şirketin esas sözleşmesinde, hisselerin devri için şirket onayına gerek olduğuna ilişkin bir düzenleme bulunmadığını, bu sebeple de müvekkillerinin hisselerinin devri içine TTK 493 vd. maddelerinin uygulama alanı olmadığını, davanın kötü niyetli olduğunu, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. CEVABA CEVAP. Davacı vekili cevap dilekçesinde özetle; öncelikle, davalı tarafın cevaplarındaki beyan ve iddialarını tümüyle kabul etmediklerini, davalı tarafça, açılan davanın gerekçesinin şirket paylarının 3. şahıslara devrine müvekkillerce onay verilmemesi olarak ortaya konulmaya çalışılmış ise de, taraflarınca açılan davanın başlı başına gerekçesinin müvekkillerin pay devrine onay vermemesine dayanmamakta olduğunu, eldeki davanın şirket ana sözleşmesinin pay devrini düzenleyen 6. maddesi ve 6102 sayılı TTK 493 maddesine dayanmakta olduğunu, Yönetim Kurulu üyelerinin de aralarında bulunduğu davalı hissedarlarının, Kuşadası ... Noterliği’nin 14.04.2017 tarih,... yevmiye nolu ihtarı ile açık olarak şirket paylarının müvekkillerine devri konusunda teklifte bulunduklarını, aynı ihtarda şirket ana sözleşmesinin 6. maddesinde pay devrine getirilen kısıtlamayı da kabul eden davalı hissedarlarının bu teklifi, gerek ana sözleşmedeki ön alım hakkı olarak da nitelendirilebilecek düzenleme, gerekse TTK 493/1 mad. de düzenlenen şirket esas sözleşmede öngörülmüş önemli bir sebebi ileri sürerek veya devredene, paylarını, başvurma anındaki gerçek değeriyle, kendi veya diğer pay sahipleri ya da üçüncü kişiler hesabına almayı önererek, onay istemin reddedebilir. hükmü uyarınca devir edilecek payların müvekkilleri hesabına alınması yönünde bir teklif olduğunu, taraflarınca verilen cevapla da açıkça TTK 493 maddeye dayanılarak gerçek değerin tespitinin isteneceğinin beyan edildiği, davalı tarafın müvekkillerinin payları devralmak niyetinde olmadığını ve bu nedenle de eldeki davanın husumet yönünden reddi gerektiğini, dava dilekçelerinde de belirtildiği gibi, 21.08.2004 tarihinde, şirket ana sözleşmesinin 6/b maddesinde yapılan değişiklik ile pay devrinin kısıtlandığını, davalı tarafın her iki ihtarında da şirket ana sözleşmesinde pay devrine getirilen kısıtlamayı kabul ettiiğini, geçersizliği yönünde bir iddiada bulunmadığını, eldeki davada şirket ana sözleşmesinde kısıtlama bulunmadığı yönündeki beyan ve iddialarının isabetsiz olduğunu aynı zamanda iyi niyet ve dürüstlük kurallarına aykırı olduğunu, TTK 493 mad.’nin metninden ve gerekçesinden açıkça anlaşılacağı üzere, ana sözleşme ile kısıtlama getirilmemiş olsa dahi, haklı bir sebep bulunmasa dahi, şirket devredenin paylarını şirket veya hissedarlar hesabına almayı teklif edebileceğini, davalı tarafın ana sözleşmede pay devri konusunda kısıtlama bulunmadığı iddiasında ise müvekkillere yapılan noter aracılığı ile yapılan teklifin TTK 493/1 madde de düzenlenen “…veya devredene, paylarını, başvurma anındaki gerçek değeriyle, kendi veya diğer pay sahipleri ya da üçüncü kişiler hesabına almayı önererek, onay istemini reddedebilir.” hükmü bağlamında değerlendirilebileceğini beyan etmiştir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava davalı ortakların...tıp Özel Sağlık Hizmetleri nama yazılı paylarının gerçek değerininin tespiti talebine ilişkindir. Mahkememizce kesinleşmesi bekletici mesele yapılan İzmir... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasının incelenmesinde, davacılarının ... Demirli, ... Terim, davalının ...Tıp Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş, olduğu, mahkemenin 22/11/2017 tarih,... sayılı ilamı ile davacının 18/09/2017 tarihli davalı şirketin olağanüstü genel kurul toplantısında alınan esas sözlemesinin 6.maddesinin değiştirilmesi ve genel kurulun çalışma esas ve usulleri hakkındaki iç yönergenin kabulü ile yönetim kuruluna yetki verilmesi kararlarının yoklukla malul olduğunun tespiti veya butlan talebinin şartlarının gerçekleşmediği tespit edilmekle tedbir talebinin ve davanın reddine dair karar verildiği, kararın istinaf edildiği, İzmir BAM ... H.D'nin 13/07/2018 tarih, ... karar sayılı ilamı ile davacıların istinaf başvurusunun Hukuk Muhakemeleri Kanununun 353/1-b-1 maddesi uyarınca esastan reddine dair karar verildiği, davacılar vekilinin İzmir BAM ... H.D'nin 13/07/2018 tarih,... karar sayılı kararını temyiz etmesi üzerine Yargıtaya gönderildiği, Yargıtay ... Hukuk Dairesi'nin 23/09/2019 tarih,... sayılı kararı ile temyiz istemlerinin reddi ile, Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın HMK'nın 370/1 maddesince onanmasına kesin olarak karar verildiği, dosyanın kesinleştiği görülmüştür. Davacıların, davalı... Tıp Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş'de hisseye sahip oldukları yine şirkette hissedar olan davalıların Kuşadası ...Noterliği'nin 14.04.2017 tarih ve... yevmiye nolu ihtarnamesi ile hisselerini satmak istediklerini davacı tarafa ihbar ve teklifte bulundukları, davacıların 18/05/2017 tarihli ihtarname ile davalılardan gerçek kişilere, TTK 493.madde gereğince mahkeme yoluyla gerçek değerin tespiti gerektiğinden yetkili ve görevli mahkemeden bu konudan tespit talep edileceği, mahkemece tespit edilecek gerçek değere göre devir teklifinin sonuçlandırılacağının bildirildiği görülmüştür. Davalı...Tıp Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş 21/08/2014 tarih, 21 karar numarası ile değişik Şirket Ana Sözleşmesinin 6/b maddesinde, "hisse devri şirket ortaklarına yapılır. Şirketteki payını satmak isteyen ortak, paylarını satışa çıkarttığını, diğer ortaklara yazılı olarak bildirir. Diğer ortaklar satışa çıkartılan payları satın alıp almayacaklarını 30 gün içinde satan ortağa bildirir" şeklinde düzenleme mevcuttur. Davalı şirket 18/09/2017 tarihinde olağanüstü genel kurul toplantısı yapmış, genel kurul toplantısında şirket esas sözleşmesinin paylarının devrini düzenleyen 6.maddesini değiştirmiş, davacılar davalı şirketin 18/09/2017 tarihinde olağanüstü genel kurul toplantısında alınan esas sözleşmesinin 6. maddesinin değiştirilmesi ve 3.madde belirlenen şirketin iç yönergesinin kabulü ve tescil ilanı için yönetim kuruluna yetki verilmesine ilişkin kararların yoklukla malul olduğu, iptali ve tedbiren bu kararların uygulanmasının durdurulmasına ilişkin dava açmış, açılan dava İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesinin 22/11/2017 tarih,... karar sayılı ilamı ile red edilmiş, kararın istinaf edilmesi üzerine dosya İzmir BAM ... H.D'sine gönderilmiş, ilgili dairece başvurunun esastan reddine karar verilmiş, bu kararın temyiz edilmesi üzerine dosya Yargıtay'a gönderilmiş, Yargıtay... Hukuk Dairesi'nin 23/09/2019 tarih,... sayılı kararı ile temyiz istemlerinin reddi ile, Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın HMK'nın 370/1 maddesince onanmasına kesin olarak karar verilmiş ve dosya kesinleşmiştir. Kesinleşmiş mahkeme ilamına göre şirket esas sözleşmesinin payların devrini düzenleyen 6.maddesinin değiştirilmesine ilişkin olarak alınan karar ile esas sözleşmedeki hükmün 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 490 vd. maddelerine uygun hale getirildiği, pay devrine ilişkin sınırlamalarının kaldırıldığı anlaşılmakla davacının davasının reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklanan nedenlerle: 1-Davacının davasının reddine, 2-Mahkememizin 23/05/2017 tarihli ara kararı ile konulan tedbirin kaldırılmasına, gereği için ...ne, bilgi mahiyetinde...Tıp Özel Sağlık Hizmetleri A.Ş'ne ayrı ayrı yazı yazılmasına, 3-Peşin alınan 31,40-TL harcın alınması gerekli 54,40-TL harcın mahsubu ile bakiye kalan 23,00-TL harcın davacı taraftan alınarak hazineye gelir kaydına, 4-Davacı tarafça yapılan masrafların üzerinde bırakılmasına, 5-Davalılar kendisini vekil ile temsil ettirmiş bulunduğundan karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT madde hükümlerine göre hesap ve takdir edilen 3.400,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine, 6-HMK.nun 333.maddesi uyarınca taraflarca yatırılan gider avansının sarf edilmeyen kısmının karar kesinleştiğinde talep halinde taraflara iadesine Dair, karar HMK 341vd maddeleri gereğince tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içerisinde Mahkememize veya aynı nitelikteki başka yer Mahkemesine verilecek dilekçe ile İzmir Bölge Adliye Mahkemeleri nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere tarafların yüzlerireni karşı açıkça okunup usulen anlatıldı. 17/07/2020 Katip ... E imza ¸ Hakim ... ¸e imza