İstanbul 21. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/251 E. 2023/720 K.

T.C. İSTANBUL 21. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2022/251 Esas KARAR NO : 2023/720 Karar DAVA : Öz Sermaye Tespiti DAVA TARİHİ : 20/04/2022 KARAR TARİHİ : 06/11/2023 Mahkememizde görülmekte olan Öz Sermaye Tespiti davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili ...'ın ve diğer müvekkili ... A.Ş.'nin yönetim kurulu üyesi ve Ticari Mümessili olduğunu, ... A.Ş.'nin 19.04.2022 tarihli 2022/4 karar numaralı yönetim kurulu kararı ile ...'a ait, İstanbul İli ... İlçesi ... Mah. Adresinde kain 603 ada, 7 parselde 52.666,36 m2 ve 602 ada 1 parselde 3.607,03 m2 yüzölçümlü taşınmazın, ...' a ve ...'ye ait, İstanbul İli ... İlçesi ... Mah. Adresinde kain ... ada 1 parsel 5.825,72 m2 yüzölçümlü taşınmazın TTK 343. Maddesi gereği ayni sermaye olarak devralınmasına ve değer tespit edilmesine karar verildiğini, bahse konu olan taşınmazları ayni sermayeye katabilmek amacıyla belirlenecek bilirkişi heyetince değerinin tespiti için işbu davayı açtıklarını, bu nedenlerle; yönetim kurulu kararında tapu bilgileri detaylı bir şekilde belirtilen taşınmazların ayni sermayeye katmak için, mahkemece belirlenecek bilirkişi heyetince değerinin tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Mahkememizce görevlendirilen bilirkişiler mimar ... ..., gayrimenkul değerleme uzmanı ... ve harita mühendisi ... tarafından sunulan 15/08/2022 tarihli Bilirkişi raporunda; "İstanbul İli, ... İlçesi, ... Mah. ... Ada 1 Parselde 3.607,03 m2 yüzölçümlü Taşınmazın güncel değerinin 43.284.360,00 TL olabileceği, İstanbul İli, ... İlçesi, ... Mah. ... Ada, 7 Parselde 52.666,36 m2 yüzölçümlü taşınmazın güncel değerinin 949.674.080,00TL olabileceği, İstanbul İli, ... İlçesi, ... Mah. ... Ada 1 Parsel 5.825,72 m2 yüzölçümlü taşınmazın güncel değerinin 103.321.800,00TL olabileceği, bu durumda, rayiç değeri yukarıda hesaplanan taşınmazların ayni sermaye olarak konulmasında sakınca bulunmadığı" bildirilmiştir. Sunulan rapor davacıya tebliğ edilmiş olup, itirazlar üzerine bilirkişi heyetinden ek rapor alınmak üzere bilirkişi heyetine dosya teslim edilmiş, bilirkişi heyeti tarafından eksik belgeler olduğu yönünde ön rapor sunulmuş, eksiklikler giderildikten sonra ek rapor alınmıştır. Mahkememizce görevlendirilen bilirkişiler Mimar ... ... ve Harita Mühendisi ... tarafından sunulan 22/05/2023 Bilirkişi Ek Raporunda;" Davacı tarafça sunulan ve yapımına başlanan proje hesaba katıldığında;... Net Bugünkü Değeri 220.854.985,00TL + 1. Faz Net Bugünkü Değeri 1.971.690.000,00TL + 2. Faz Net Bugünkü Değeri 2.131.410.000,00TL = Proje Toplam Bugünkü Değeri 4.323.955.000,00TL olacağını" bildirilmiştir. Gayrimenkul Değerleme uzmanı ... 'in de ayrık olarak sunduğu 03/10/2023 tarihli Bilirkişi ayrık ek raporunda; "Kök raporda takyidat bilgileri detaylıca ve ayrıntıları ile incelenerek verildiği üzere; 2953 ada 4 parsel üzerinde alacaklı ..., ... 'a ait 150.000.000 EURO ipotek borcu ve +%2 değişken faizli 1. Derece ipotek şerhi ve Credit ... lehine 2. Dereceden 375.000.000 euro + %4 değişken faizli ipotek şerhi bulunduğunu, İpotek Şerhlerinin toplamı 525.000.000 euro olup bu şerhlerin dava konusu her 3 parsel üzerinde de olduğunu, diğer bilirkişilerce Risk primleri düşük hesaplandığını, hesaplamalarda gider kalemleri düşük, gelir kalemleri ise yüksek gösterildiğini, hergeçen gün inşaat maliyeti arttığını, yerinde yapılan keşifte sadece tek blokta inşaatın başladığı görüldüğünü, tek bir parselde ve 4 Blok yapıldığını, değer tespiti genel anlamda şirketlerin ve yatırımcıların çeşitli alternatifler arasında karar vermesini sağlamak amacı ile yapıldığını, 3-4 farklı yatırım hukuki açıdan uygun, teknik açıdan uygulanabilir ve ekonomik açıdan rantabl olup olmadığı çeşitli projeksiyonlar ile ve en önemlisi de belirli iskonto oranları tahmini ile gelecek değeri bulunur ve net nakit akışları yaratılarak projenin bugünkü değeri ve karlılık oranı tespit edilmeye çalışılacağını, böylece hangi projenin daha karlı olduğu ve yatırımın geri dönüş süreleri bulunacağını, diğer bilirkişilerce yazılan raporda mevcut ve somut durumu değil, ileride gerçeklemesi ihtimal durumu ortaya koyduğunu, yani fizibilite raporu olduğunu, yazılan raporda sektör riski ve Enflasyon risk oranı alınmadığını, yine de herşeye rağmen raporda bulunulan değerin doğru olduğu varsayılsa bile proje değeri, kök raporda yazılan arsa değerinin 41,85 katı bulunduğunu, parsellerin değeri ek raporda 4.323.955.000 TL olarak tespit edilmiş iken üzerinde bulunan ipotek şerhi 525.000.000 EURO olduğnu, Merkez bankası kuru 27.09.2023 olduğuna göre, 28,83 TL x 525.000.000 EURO = 15.135.750.000 TL edeceğini, taşınmazın proje değeri, ipotek değerini karşılamadığını" bildirmiştir. GEREKÇE: Talep, üç tane taşınmazın şirkete ayni sermaye olarak konulması istemine ilişkindir. Şirketlere ayni sermaye konulmasına ilişkin hükümler TTK'nın 342 ve devamı maddelerinde düzenlenmiştir. Ayni sermaye konulabilecek malvarlığı unsurları başlıklı TTK'nın 342. Maddesinde göre, Üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikrî mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olamaz. (2) 128 inci madde hükmü saklıdır. Değer biçme başlıklı 343. Maddeye göre ise; Konulan ayni sermaye ile kuruluş sırasında devralınacak işletmelere ve ayınlara, şirket merkezinin bulunacağı yerdeki asliye ticaret mahkemesince atanan bilirkişilerce değer biçilir. Değerleme raporunda, uygulanan değerleme yönteminin somut olayın özellikleri bakımından herkes için en adil ve uygun seçim olduğu; sermaye olarak konulan alacakların gerçekliğinin, geçerliğinin ve 342 nci maddeye uygunluğunun belirlendiği, tahsil edilebilirlikleri ile tam değerleri; ayni olarak konulan her varlık karşılığında tahsis edilmesi gereken pay miktarı ile Türk Lirası karşılığı, tatmin edici gerekçelerle ve hesap verme ilkesinin icaplarına göre açıklanır. Bu rapora kurucular ve menfaat sahipleri itiraz edebilir. Mahkemenin onayladığı bilirkişi kararı kesindir. Anılan yasal düzenlemeye göre, üzerinde sınırlı bir ayni hak, haciz, ipotek gibi takyidatların bulunduğu taşınmazların ayni sermaye olarak konulmayacağı anlaşılmaktadır. Davaya konu her üç taşınmaz üzerinde de yüksek meblağlı ipotekler bulunduğu, bu durumda şirket sermayesi olmaya elverişli taşınmazlar olmadığı tapu kayıtlarından anlaşılmaktadır. Ayni sermaye olarak konulmak istenen her üç taşınmazda da ipotekler olduğu ve bu hali ile TTK'nın 342. Maddesi uyarınca ayni sermaye olarak şirkete konulamayacağından, talebin reddine karar vermek gerektiği anlaşılmış ve aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur. HÜKÜM : 1-Davacının davasının REDDİNE, 2-Alınması gerekli 269,85TL karar harcının, davacının peşin yatırdığı 80,70TL harçtan mahsubu ile eksik 189,15TL harcın davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, 3-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin kendisi üzerinde bırakılmasına, 4-Dosyada artan gider avansının davacı tarafa iadesine, İlişkin, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize ya da mahkememize gönderilmek üzere başka yer mahkemesine verilecek bir dilekçe ile ... Mahkemesi nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile, dosya üzerinden verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 06/11/2023 Başkan ... ¸e-imzalıdır Üye ... ¸e-imzalıdır Üye ... ¸e-imzalıdır Katip ... ¸e-imzalıdır