İlk Derece Mahkemesi 2019/1730 E. 2019/4833 K.

T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/16 Esas - 2022/649 T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2022/16 Esas KARAR NO : 2022/649 HAKİM : ... KATİP : ... DAVACI : ...ANONİM ŞİRKETİ VEKİLİ : ... - ... DAVALILAR : 1- ... - ... 2- ... - ... 3- ... LİMİTED ŞİRKETİ - ... VEKİLİ : ... - ... DAVA : Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali) DAVA TARİHİ : 06/01/2022 KARAR TARİHİ : 22/06/2022 YAZIM TARİHİ : ... Mahkememizde görülmekte olan Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ : Davacı vekili tarafından verilen dava dilekçesi ile; Asıl borçlu .... Ltd. Şti. ile müvekkili bankanın ... Bulvarı/adana Şubesi arasında imzalanan ekte bir örneğini sundukları Genel Nakdi Ve Gayrinakdi Kredi Sözleşmesi ve ilgili sözleşmelere istinaden Ticari Kredi Kartı, Ticari Kredili Mevduat Ve Taksitli Ticari Kredisi kullandırıldığı, Genel Nakdi Ve Gayrinakdi Kredi Sözleşmesinin, davalı ... ve ... tarafından müteselsil kefalet beyanı ile imzalarının alındığı, borçluların kredi borçlarını geri ödemesini aksatması üzerine, hesap kat edilerek imzalanan sözleşmelere istinaden kullanmış oldukları krediler nedeniyle nakdi alacaklarının ödenmesini ihtaren borçluya ve kefillere Adana 11. Noterliğinin 14.07.2020 Tarih Ve ... Yevmiye Numaralı İhtarnamesi gönderilmiş ise de bugüne kadar borcun ödenmediği, borcun ödenmemesi üzerine alacaklarının tahsili amacı ile Adana 11.icra Müdürlüğü 2020/... Esas sayılı dosyasından genel haciz yolu ile ilamsız icra takibi başlatıldığı, davalı/borçlular tarafından aDana 11.icra Müdürlüğü 2020/... Esas sayılı dosyasından başlatılan takipte, borçlular tarafından takip miktarının tamamına, asıl alacak ile birlikte faize, vekalet ücretine ve diğer tüm ferileri dahil olmak üzere takibe ve borca itiraz edilmesi nedeniyle ilgili icra müdürlüğünce takibin durdurulmasına karar verildiği, anılan itirazın iptalini teminen Adana Arabulucuk Bürosu'nun 2021/... başvuru dosya numarası ile dava şartı arabuluculuğa başvurulmuşsa da ekte sunulan son tutuanaktan da anlaşılacağı üzere davalılar/borçlular ile uzlaşma sağlanamadığı, davalı/borçlular tarafından, müvekkili bankaya herhangi bir borçlarının bulunmadığı ileri sürülmüş ise de, borçlunun takibe dayanak sözleşmelerde imzalarının olmasına ve kendilerine ihtar gönderilmiş olmasına rağmen sanki ne borçtan ne de imzalamış oldukları sözleşmelerden haberleri yokmuşçasına bankaya hiçbir borçlarının olmadığı gibi iddialarda bulunmalarının kötü niyetin göstergesi olup, bu tür iddiaların hemen hemen her kötüniyetli borçlu tarafından takibi sürüncemede bırakmak amacıyla yapılan dayanaksız itirazlar olduğu, müvekkili banka kayıtlarında ve sunulan belgelerde yapılacak inceleme ile borçlu ve sorumlu olmadığı iddiasının gerçeği yansıtmadığının kolaylıkla tespit edilebileceği, davalılar tarafından işlemiş ve işleyecek faiz oranına itiraz edilmiş ise de, müvekkil banka ile davalı ve dava dışı firma arasında imzalanan Genel Kredi Sözleşmesinın bankacılık işi olup, TTK'nın 4. maddesi gereği ticari iş niteliğinde olduğu, aynı yasanın 8. maddesine göre; ticari işlerde temerrüt faizi oranı serbestçe belirleneceği, bu nedenlerle öncelikle davanın kabulü ile icra takibine yapılan itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesi talep edilmiştir. Bankacı bilirkişi ... tarafından düzenlenen bilirkişi raporu ile; Davacı ... A.Ş. nezdinde ile davalı ... ...Tic.Ltd.Şti. borçlu ... ve ... ‘ın müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatıyla kredili çalışmalar yaptığı , dava konusu Konu kredili çalışmaların dayanağının 1.000.000.-TL tutarında tutarında tarihli Genel Kredi Sözleşmesi kapsamında olduğu; dayanak Genel Kredi Sözleşmesinin 6098 sayılı kanunun hükümlerine tabi olduğu sözleşmenin TBK 583.maddesi gereği şekil şartlarına uygun taşıdığı, davacı banka nezdinde sözleşmeye istinaden taksitli kredi , 2 adet KMH , Çek kredisi ve Ticari Kredi Kartı şeklinde kullandırımlarının yapıldığı, davacı bankanın 14.07.2020 tarihinde davalının hesabının kat edilmesinin ardından 14.07.2020 tarihinde Adana 11.Noterliği ... Yevmiye No gereği tüm borcun muacceliyet ihtarnamesi olarak 7 gün süreli olarak davalılara ihtar ettiği davalı asıl borçlunun ... Tic.Ltd.Şti. Nin 25.07.2020 tarihinde, ... ve ... ‘nın ise icra takibinde temerrüde düştüğü, İhtara rağmen ödenmeyen alacağına dair davacı bankanın toplam 253.967,84 TL nakit ve 11.125.-Tl gayrinakit depo talebi üzerinden T.C.Adana 11.İcra dairesi 2020/... esas no üzerinden 13.10.2020 tarihinde takip başlattığı icra takibine davalılların itirazı üzerine İcra takibinin durdurulduğu , davacının 253.967,84 TL üzerinden 06.01.2022 tarihinde işbu itirazın iptali davasını açtığı tespit edildiği, kefil ... ve ...‘nın sorumlu olup olmadığı ile ilgili olarak 6098 sayılı yürürlük Kanunu gereğince Madde 586 2. Müteselsil kefalet gereği, kefil, müteselsil kefil sıfatıyla veya bu anlama gelen herhangi bir ifadeyle yükümlülük altına girmeyi kabul etmişse alacaklı, borçluyu takip etmeden veya taşınmaz rehnini paraya çevirmeden kefili takip edebileceği, ancak, bunun için borçlunun, ifada gecikmesi ve ihtarın sonuçsuz kalması veya açıkça ödeme güçsüzlüğü içinde olmasının gerektiği, alacağın, teslime bağlı taşınır rehni veya alacak rehni ile güvenceye alınmışsa, rehnin paraya çevrilmesinden önce kefile başvurulamayacağı, ancak, alacağın rehnin paraya çevrilmesi yoluyla tamamen karşılanamayacağının önceden hâkim tarafından belirlenmesi veya borçlunun iflas etmesi ya da konkordato mehli verilmesi hâllerinde, rehnin paraya çevrilmesinden önce de kefile başvurulabiliceği, bu nedenle davalıların 1.000.000 TL tutarındaki dayanak sözleşmedeki ... 'a 1.000.000 TL, ... 'nın ise 400.000 TL tutarındaki kefaletten doğan sorumluluklarının devam ettiği, Borçlu ...Tic.Ltd.Şti'nin karşılıklı akdedilen.1.000.000 TL tutarında dayanak Sözleşme gereği sorumlu olduğu, davacı banka nezdinde toplamda 11.125 TL tutarlı 5 adet çeke dair çek depo talebinin ( 5 adet çeke dair 2020 çek sorumluluk tutarı olan 2.225 TL den toplam 11.125 TL olduğu çek seri nolarının ..., ..., ..., ..., ... ) uygunluğunun mahkemenin takdirine sunulduğunu bildirir rapor düzenlenmiştir. Dava İİK'nun 67.maddesi gereğince açılan ve genel kredi sözleşmesinden kaynaklanan itirazın iptali davası olup deliller bu çerçevede toplanarak değerlendirilmiştir. Davanın, 7155 Sayılı yasanın 20. md. ile 6102 sy. TTK'na eklenen 5/A maddesi kapsamına girdiği ve dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmasının dava şartı olarak düzenlendiği, davacı vekili tarafından arabuluculuk son tutanağının ibraz edildiği, dava şartının yerine getirildiği görülmüştür. Davacı banka ile davalı .... Ltd. Şti. arasında 16/03/2017 tarihli 1.000.000,00 TL limitli genel kredi sözleşmeleri imzalanmış, diğer davalılar kredi sözleşmelerini müteselsil kefil sıfatıyla imzalamıştır. Davalı ... ve ...'ın kefaleti TBK.nın 583.maddesindeki şekil şartlarını taşınmaktadır. TBK'nın 584/1. Maddesi gereğince; Eşlerden biri mahkemece verilmiş bir ayrılık kararı olmadıkça veya yasal olarak ayrı yaşama hakkı doğmadıkça, ancak diğerinin yazılı rızasıyla kefil olabilir; bu rızanın sözleşmenin kurulmasından önce ya da en geç kurulması anında verilmiş olması şarttır. Ancak 28/03/2013 tarihli 6455 S.K. ile eklenen 3. Fıkra ile; Ticaret siciline kayıtlı ticari işletmenin sahibi veya ticaret şirketinin ortak ya da yöneticisi tarafından işletme veya şirketle ilgili olarak verilecek kefaletler için eş rızası aranmayacağı belirtilmiştir. Davalılar şirket ortağı olup, kefaleti geçerli olup, kendisini bağlamaktadır. TBK’nun 589. maddesine göre; kefil, kefalet sözleşmesinde belirtilen azami miktara kadar sorumlu olup, sözleşmede gösterilen azami kefalet limiti aşılmamak üzere asıl borç ile asıl borçlunun kusur ve temerrütünden sorumludur. Kefil ayrıca kendi temerrütünün sonuçlarından da sorumludur. Ancak 6102 sayılı TTK’nun 7. maddesinin 1. fıkrasının 2. cümlesinde: “Ancak, kefil ve kefillere, tahahhüt veya ödemenin yapılmadığı veya yerine getirilmediği ihbar edilmeden temerrüt faizi yürütülemez.” hükmüne yer verilmiştir. Kredi borcunun ödenmesi aksatıldığı için hesap 14/07/2020 tarihinde kat edilerek Adana 11. Noterliği'nden 14/07/2020 tarihli ... yevmiye numaralı ihtarname gönderilerek borcun 7 gün içinde ödenmesi istenmiştir. Davalı asıl borçlu .... Ltd. Şti.'ne gönderilen ihtarname 17/07/2020 tarihinde yapılan tebliğ iade edilmiştir. Asıl borçlunun sözleşmedeki adresine uaştığı tarihi tebliğ tarihi olarak kabul edilmiştir. Diğer davalı kefillere gönderilen ihtarname iade edilmiş olup , kefiller takiple temerrüde düşmüşlerdir. Davacı-alacaklı, Adana 11. İcra Müdürlüğü'nün 2020/... esas sayılı dosyasında, davalı-borçlular hakkında toplam 253.967,84 TL üzerinden ilamsız icra takibi başlatmış, borçluların süresinde yaptığı itiraz üzerine takip durmuştur. TTK 8/1 maddesine göre; ticari işlerde faiz oranı sözleşme ile serbestçe belirlenebilir. Aynı maddenin 3. fıkrasında ise tüketicinin korunmasına ilişkin hükümler saklı tutulmuş, başkaca bir istisna getirilmemiştir. TTK'nın 9. Meddesinde ise, ticari işlerde; kanuni, anapara ile temerrüt faizi hakkında ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağı hükme bağlanmıştır. Bu hükümde, mevzuat olarak 3095 sayılı yasa hükümleri amaçlanmaktadır. 6102 sayılı TTK'nın 8. ve 9. maddeleri ticari işler bakımından özel hüküm niteliğinde olduğundan ticari işlerde bu hükümlerin uygulanması gerekir. 6098 sayılı TBK'nın 88. ve 120. maddeleri hükümleri ticari işlerde uygulanamaz. (Yargıtay 19. HD 2019/1730 E. 2019/4833 K. , 11. HD 2020/3350 E. 2020/5575 K.) Kredi sözleşmesinin 10.5 maddesinde; ... Bankanın BHC şeklinde çalıştırılan kredilere uygulanan en yüksek cari faiz oranının 2 katı oranında temerrüt faizi uygulanacağı belirtilmiştir. Bu oran kayıtlardan %45,60 olarak tespit edilmiştir. Kredili mevduat hesapları ve kredi kartları yönünden ise; Mevduat ve Kredi Faiz Oranları ve Katılma Hesapları Kar ve Zarara Katılma Oranları ile Kredi İşlemlerinde Faiz Dışında Sağlanacak Diğer Menfaatler Hakkında Tebliğ (Sayı: 2006/1)' de Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ (Sayı: 2014/6) gereğince; "kredili mevduat hesaplarında uygulanacak azami akdi ve gecikme faiz oranları 5464 sayılı Banka Kartları ve Kredi Kartları Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca TCMB tarafından belirlenen azami oranları geçemez" hükmü gereği kredili mevduat hesabı borçlarına TCMB'nca belirlenen ve kredi kartlarına uygulanan faiz oranlarının uygulanması gerekmektedir. Bu oran kayıtlardan %18,60 olarak tespit edilmiştir. Alacağın kat tarihi itibariyle kayıtlardan tespit edilmesi, temerrüt tarihine kadar işleyen akdi faiz ile BSMV nin ana paraya ilave edilerek kapitalize edilmesi ve bu şekilde oluşan ana paraya takip tarihine kadar temerrüt faizi uygulanması gerekmektedir.(Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 2017/19-822 esas 2018/1754 karar , 19 HD. 2016/5391 esas 2017/2354 karar sayılı kararları ) takip talebinde takibe kadar akdi faiz istendiği belirtilmiştir. 5411 sayılı Bankalar Kanunu’nda “gayri nakdi kredi” kavramı tanımlanmamıştır. 5941 sayılı Çek Kanunu'nun 3/9 maddesi gereğince, çekin, üzerinde yazılı basım tarihinden itibaren 5 yıl içinde ibraz edilmemesi halinde muhatap bankanın ödemekle yükümlü olduğu tutara ilişkin sorumluluğu sona erer. 5941 sayılı Çek Kanunu’nun geçici (1/3.) maddesinde ise; bankaların müşterilerine verdikleri eski çek defterleriyle ilgili olarak, 3167 sayılı Kanun hükümlerinin uygulanmasına devam olunacağı hükmü yer almaktadır. Yine aynı Kanun’un geçici 3. maddenin 4. fıkrasında “Bankaların müşterilerine verdikleri eski çek defterleriyle ilgili olarak, muhatap bankanın 3'üncü maddenin üçüncü fıkrasına göre ödemekle yükümlü olduğu tutara ilişkin sorumluluğu 30/6/2018 tarihinde sona erer” hükmü getirilmiştir. Çek depo bedelinden hesap sahibinin sorumluluğunun bulunmakla beraber, kredi sözleşmesini imzalayan müteselsil kefilin risk altındaki çek yaprakları nedeniyle bankanın Çek Kanunu uyarınca ödemesi gereken asgari miktarlarla ilgili olarak depo talebinden sorumlu olabilmesi için kredi sözleşmesinde bu yönde açık bir hüküm bulunması gerekir. (Yargıtay HGK 2018/19-689 E. 2018/1624 Bankanın asıl borçlu lehine verdiği teminat mektubu nedeniyle hamiline ödemek zorunda kalacağı yasal sorumluluk bedelleri yönünden kefilden depo talebinde bulunabilmesi için taraflar arasında düzenlenen sözleşmede kefilin gayri nakdi kredi tutarı depo etme sorumluluğuna dair açık hüküm bulunması gerekmektedir. (Yargıtay 19.HD 2016/16369 E. 2018/1334 K. , 2016/16749 E. 2017/7507 K.) Yukarıda belirtilen tüm bu nedenlerle; davacı ile davalılardan .... Ltd. Şti. arasında imzalanan ve diğer davalıların kefil olarak katıldığı genel kredi sözleşmesi gereğince kullandırılan kredinin ödenmediği, hesabın kat edilerek davalılara gönderilen ihtarnamenin sonuçsuz kalması üzerine icra takibi başlatıldığı, itiraz üzerine takibin durduğu, kefaletin geçerli olduğu, asıl borçlu şirketin 25/07/2020 tarihinde kefillerin ise takip tarihi olan 13/10/2020 tarihinde temerrüde düştüğü, davalılar yönünden hükme esas alınan bilirkişi raporuna göre; ... AŞ.nin takip tarihi itibariyle 869.256,78 TL asıl alacak, 23.708,55 TL temerrüt faizi, 1.185,43 TL BSMV olmak üzere toplam 894.150,75 TL.den sorumlu olduğu, nedenleri ve hesaplama yöntemi açıklandığı üzere davalı kefil ...'nin ise 870.322,99 TL asıl alacak, 18.650,47 TL temerrüt faizi, 932,50 TL BSMV olmak üzere toplam 889.905,96 TLden sorumlu olduğu anlaşıldığından, davanın bu miktarlar üzerinden kısmen kabulüne, kredi alacaklarının kabul edilen kısmının likit ve bu kısma yönelik itirazın haksız olduğu gözetilerek %20 oranında inkar tazminatına karar vermek gerekmiş ayrıca tçeklerden dolayı halen 11.125- TL riskin devam ettiği, asıl borçludan bu miktarı depo etmesinin istenebileceği, ancak kefiller yönünden sözleşmede gayri nakit alacaklar için açık bir düzenleme bulunmadığı anlaşıldığından asıl borçlu hakkındaki gayri nakit alacak talebinin kabulüne, kefiller hakkındaki gayri nakit alacak talebinin reddine karar vermek gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Yukarıda gerekçesi açıklandığı üzere; 1-DAVANIN KISMEN KABULÜNE, Adana 11. İcra Müd.nün 2020/... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın: A-) Asıl borçlu ... .... Ltd. Şti. yönünden; -Taksitli ticari kredi için 165.839,59 TL asıl alacak, 16.000,14 TL işlemiş faiz ve 800,01 TL BSMV, 702,67 TL masraf olmak üzere toplam 183.342,41 TL - KMH için 26.854,41 TL asıl alacak, 1.114,52 TL işlemiş faiz ve 55,73 TL BSMV olmak üzere toplam 28.024,66TL Ticari kredi kartı için 37.072,80 TL asıl alacak, 1.511,35 TL işlemiş faiz ve 75,57 TL BSMV olmak üzere toplam 38.659,72 TL Sonuçta; toplam 250.026,79 TL TL üzerinden iptaline, takip tarihinden itibaren asıl alacağın taksitli ticari krediden kaynaklanan 165.839,59 TL'lik kısmına %45,60 oranında, ticari kredi kartı ve KMH' dan kaynaklanan 63,927,21 TL'lik kısmına %18,60 oranında temerrüt faizi uygulanmasına, B-Davalı kefillern ... ve ... yönünden; -Taksitli ticari kredi için 165.839,59 TL asıl alacak, 5.393,31 TL işlemiş faiz ve 269,67 TL BSMV, 702,67 TL masraf olmak üzere toplam 172.205,24 TL - KMH için 26.854,41 TL asıl alacak, 898,80 TL işlemiş faiz ve 44,94 TL BSMV olmak üzere toplam 27.798,15 TL Ticari kredi kartı için 37.072,80 TL asıl alacak, 1.218,83 TL işlemiş faiz ve 60,94 TL BSMV olmak üzere toplam 38.352,57TL Sonuçta; toplam 238.355,96 TL TL üzerinden iptaline, takip tarihinden itibaren asıl alacağın taksitli ticari krediden kaynaklanan 165.839,59 TL'lik kısmına %45,60 oranında, ticari kredi kartı ve KMH' dan kaynaklanan 63,927,21 TL'lik kısmına %18,60 oranında temerrüt faizi uygulanmasına, 2-Hüküm altına alınan alacakların %20'si oranında hesaplanan 50.005,35TL inkar tazminatının, davalı ... .... Ltd. Şti. Tamamından, 47.671,19 TL'sinden tüm davalılar müteselsilen sorumlu olacak şekilde davalılardan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, Nakdi Krediler yönünden karar ve ilam harcı olarak hesaplanan 17.079,33 TL ' den peşin alınan 3.067,30 TL'nin mahsubu ile eksik alınan 14.012,03‬ TL harcın davalı ... .... Ltd. Şti. tamamından , davalı ... ve ... ise 13.357,66 TL'lik kısmından sorumlu olacak şekilde davalılardan tahsil edilerek hazineye irat kaydına, Davacının peşin olarak ödediği 3.067,30 TL harcın davalılardan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, A.A.Ü.T gereğince nakit alacakların kabul edilen kısmı üzerinden hesaplanan 25.951,88 TL vekalet ücretinin davalı ... .... Ltd. Şti. tamamından , davalı ... ve ... ise 24.739,92 TL'lik kısmından davalı şirket ile birlikte sorumlu olacak şekilde davalılardan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, A.A.Ü.T gereğince nakit alacaklara ilişkin talebin reddedilen kısımları üzerinden hesaplanan 3.941,05 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davalılara ödenmesine, B-) Gayrinakdi alacak yönünden: 5 adet çekten dolayı 11.125-TL sorumluluk bedelinin davalı ... .... Ltd. Şti'den tahsil edilerek davacı bankada faiz getirmeyen bir hesaptan depo edilmek üzere takibin devamına, Diğer davalı ... ve ... yönünden Gayrinakdi alacak talebinin reddine Gayri nakit alacaklar yönünden karar ve ilam harcı olarak hesaplanan 80,70 TL ' nin davalı ... Madencilik İnş. San. Tic. Ltd. şti.'nden tahsil edilerek hazineye irat kaydına, A.A.Ü.T gereğince gayri nakdi alacaklar yönünden hesaplanan 5.100,00 TL vekalet ücretinin davalılardan ... .... Ltd. Şti'den tahsil edilerek tahsil edilerek davacıya ödenmesine, Davalı ... ve ... hakkındaki gayri nakit alacak talebi reddedildiğinden A.A.Ü.T gereğince hesaplanan 5.100,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davalı ... ve ...'a ödenmesine, 3-) Davacının yapmış olduğu toplam 1.119,2‬0 TL yargılama giderinden davanın kabul edilen kısmına göre 1.101,83 TL' sinin davalılardan alınarak davacıya ödenmesine, kalan masrafın davacının üzerinde bırakılmasına, 4-)Arabuluculuk Bürosu tarafından T.C. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenmesine karar verilen 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin, 6183 s. kanuna göre davalılardan tahsil edilerek Hazineye irat kaydına, İlişkin taraf vekillerinin yüzlerine karşı kararın taraflara tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar usulen açıkça okunup anlatıldı. Katip ... E İmzalıdır Hakim ... E İmzalıdır