İlk Derece Mahkemesi 2015/8902 E. 2016/211 K.

T.C. ANTALYA 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2018/864 Esas KARAR NO : 2019/729 DAVA : İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 28/12/2018 KARAR TARİHİ : 14/11/2019 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA : Davacı vekili mahkememize sunmuş olduğu dava dilekçesinde, müvekkili ile davalı arasında ... tarihli ... seri nolu ... TL bedelli ve ...-...-... seri nolu ... TL ... tarihli ...-...-... seri nolu ... TL lik 3 fatura 7 sayfadan oluşan okul gereçleri satışı yaptığını, alacağının alınmaması nedeniyle ... TL alacak için Antalya ... İcra Müdürlüğünün .../... Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, kötü niyetli olarak hisse devir sözleşmesi ile şirketi satın aldıklarını ve hisselerinin kendilerince devir alınmasından önce doğan borçtan dolayı sorumluluklarının bulunmadığından itiraz ederek takibi durdurduklarını, borçlu şirketin hisselerini devir edilmiş ya da satılmış olması şirketin borçlarını sona erdirmeyeceğini, yapılan ifalar gereği, borcun bilirkişi incelemesi ile sabit olacağını tahsili geciktirme amaçlı yapılan itirazın iptali ile takibin devamına davalının %20 oranında icra inkar tazminatı mahkumiyetine, mahkeme masrafları ve vekalet ücretinin davalı üzerine bırakılmasına karar verilmesini dava ve talep etmiştir. CEVAP: Davalı vekili mahkememize sunmuş olduğu cevap dilekçesinde, müvekkiline karşı başlatılan takipte, müvekkil şirketin önceki ortak ve hissedarlarının ..., ... ve ... olduğunu, dava konusu faturalarında bu ortakların döneminde olduğunu, şirketin Antalya ... Noterliğinin ... tarih ve ... sayılı Limited Şirket Pay Devri Sözleşmesi ile devraldıklarını şirket ortaklarının ... ve ... olduğunu, taraflar arasında yapılan işletme devri ve ortaklık payları devir protokolünde hisse devir şartlarının belirlendiği, sözleşmenin ...-Özel Şartlar bendinin 10.maddesinin 3.fıkrasında hisse devri yapanlar olmadığını, beyan ettiklerini, bu nedenle müvekkil şirketlerine karşı davacı ile hisse devri yapanlar arasında muvazaalı bir işlemin söz konusu olduğunu, devirden önce yapılan ifanın faturalarının şirket kayıtlarında yer almadığını, devir öncesi ortakların ihbar edilmesi talebinde bulunduklarını, ihbar edilenlere Antalya ... Noterliğinin ... tarih ve ... sayılı ihtarnamesinin keşide edildiğini, takip alacaklısına bir borçları olup olmadığı, borçların ödenerek şirketin icra tehdidinden kurtulmasının sağlanmasını, borcun kabul edilmemesi halinde şirketin borcu ödeyerek alacak, faiz ve masraflarla ihbar edilenlerden rücu edileceği, borca itiraz ettiklerini itiraz nedeni olarakta ...-Özel Şartlar 10. Maddesinin 3. Fıkrasının gösterildiği şeklinde tebligat yaptıklarını, bu sebeplerle davanın ihbar edilenlere ihbar edilmesini, davanın reddine ve davacının %20 den aşağı olmamak üzere tazminata mahkum edilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir. DELİLLER . Dosyada tüm deliller toplanmış Antalya ... İcra Dairesinin .../... Esas sayılı dosyası celp edilmiş, tarafların defterleri üzerinde inceleme yapılmak üzere dosya mali müşavir bilirkişiye tevdi edilmiş ve bilirkişinin mahkememize sunmuş olduğu ... tarihli raporunda, taraflar arasında ticari ilişkinin olduğu, davacının davalıya okul gereçleri sattığını, tarafların ticari defterlerinin açılış-kapanış tasdiklerinin süresinde yapıldığnıı, kaytılarının usulüne uygun olduğunu, 6100 sayılı HMK 222. Maddesine göre 2018 yılı defter kayıtlarının tarafların lehine kesin delil vasfı taşıdığını, davacının satışının yaptığı faturaları teslim ettiğine dair imza aldığını, açık fatura olarak düzenlediğini, ödemesi alınmamış cari hesap olarak ticari defter kayıtlarına aldığını, davalının sadece ... tarihli ... TL lik faturayı kayıtlarına aldığını, diğer 2 faturayı kayıtlarına almadığını, ticari defterlerinde verilen sipariş avansı olarak ... TL davacıya borçlu olduğunu, davacının vergi dairesinden form BS beyanlarının ticari defterleri ile uyumlu bildirimde bulunduğunu, davalının vergi dairesinden form BA beyanlarının yapılmadığını, ticari defterleri ile uyumlu olmadığının tespit edildiğini, davalının borca itiraz ederek hisse devir protokolünde yer alan devreden ortaklara borcun ihbar edilenlere, ihbar edilmesini talep ettiklerini, davalı şirketin eski ortaklarının ilke olarak eski borçtan sorumlulukları olduğunu, protokol de belirtilen şerhin uygulanabilirliğinin mahkememiz takdirinde olduğunu, şirket tüzel kişiliği gereği borç alacakları ile tüm devirlerin şirket tüzel kişiliğin de devam edeceği ortakların müteselsil sorumluluklarının devam edebileceğini, davacının dava konusu faturaların ifasını ispatlaması halinde ... TL lik alacağı bulunduğunu, davacının alacağını temerrüde düşürmemesi nedeniyle faiz hesaplaması yapılamadığını bildirir rapor sunmuştur. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE: Dava, faturaya dayalı olarak yapılan ilamsız takipte itiraz üzerine alacaklı davacı tarafından açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. İİK. 67/1. Maddesinde: "Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir." düzenlemesi mevcuttur. Yargıtay 19. Hukuk Dairesi'nin 2015/8902 E. 2016/211 K. Sayılı emsal içtihadında "Dava, faturadan kaynaklanan satış nedeni ile alacağın tahsili için başlatılan icra takibine yönelik itirazın iptaline ilişkindir. Davacı satıcı, mal teslimini kanıtlamak zorundadır. Davada münhasıran karşı tarafın defterlerine dayanılmamıştır. Davacının kendi defterlerindeki kayıtlar dayanak belge ile doğrulanmadığı sürece mal teslimi hususunda tek başına delil olarak kabul edilemez. Mahkemece, ispat yükünün davacıda olduğu kabul edilerek, davacının teslime ilişkin kanıtları toplanıp sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken; eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiş, mahkeme kararının bozulması gerekmiştir." şeklinde belirtilmiştir. Tüm dosya kapsamı ve bilirkişi raporu yukardaki emsal içtihat ile birlikte değerlendirildiğinde; takibe konu faturaların davacının ticari defterlerinde yer aldığı, ancak dava konusu faturaların irsaliyeli fatura olduğu, faturalarda teslim alan imzasının bulunmadığı, mal teslimine ilişkin başkaca bir yazılı ve kesin delile de dayanılmadığı, davacının ... numaralı fatura harici diğer dava konusu faturaların muhteviyatı mal veya hizmeti verdiğini ispatlayamadığı, davalının ticari defterlerinde takibe konu ... numaralı faturanın kayıtlı olduğu, davalı defterine kayıtlı bu fatura bedelinde kısmi ödeme yapılarak davalının davacıya ... TL borcu kaldığı görülmekle ve davalının şirket hisselerinin devredildiği bu sebeple önceki şirket ortaklarının borcundan dolayı borçlu olmadıklarına ilişkin savunmaya şirketin tek bir tüzel kişi olması hasebiyle itibar edilmemiş tüm bu açıklanan sebeplerle davanın kısmen kabulüne kısmen reddine , alacağın likit oluşu dikkate alınarak davacı lehine icra inkar tazminatına, davacının kötü niyeti ispatlanamadığından davalının kötüniyet tazminatı talebinin reddine ayrı ayrı karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir. HÜKÜM : Ayrıntısı gerekçeli kararda açıklandığı üzere; 1-Davacının davasının KISMEN KABULÜNE, KISMEN REDDİNE, Buna göre davalının Antalya ... İcra Müdürlüğünün .../... Esas sayılı takip dosyasındaki itirazının kısmen iptali ile, takibin ... TL asıl alacak üzerinde devamına, davacının fazlaya ilişkin talebinin reddine, 2-Hükmolunan alacağın %20'si tutarındaki ... TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, 3-Davalının kötüniyet tazminatı talebinin reddine, 4-Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken ... TL harçtan peşin alınan ... TL harcın mahsubu ile bakiye ... TL nin karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine, 5-Davanın kabul ve red oranına göre hesaplanan ... TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6-Davanın kabul ve red oranına göre hesaplanan ... TL yargılama giderinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, 7-Yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre ... TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 8-Yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre ... TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, 9-Taraflarca yatırılan ve kullanılmayan artan gider avansının karar kesinleştiğinde taraflara iadesine, Dair, davacı vekili ve davalı vekilinin yüzüne karşı kararın tebliğinden itibaren 6100 Sayılı Kanunun 345.maddesi gereğince 2 hafta içerisinde ilgili İstinaf Dairesi Başkanlığına sunulmak üzere Mahkememize verilecek dilekçe ile İstinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 14/11/2019 Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır