Diyarbakır Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/83 E. 2024/177 K.

TÜRKİ MİLLETİ ADINA T.C. DİYARBAKIR ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : KARAR NO : HAKİM : KATİP : DAVACI : VEKİLLERİ : DAVALI : VEKİLLERİ : DAVALI : VEKİLLERİ : DAVA : İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 19/01/2023 KARAR TARİHİ : 27/02/2024 GEREKÇELİ KARARIN YAZILDIĞI TARİH : Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili ... T.A.Ş. İle borçlu ... İnşaat Kuyumculuk Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. arasında imzalanan ve borçlu ...'ın müteselsil borçlu ve kefil olarak imzaladığı sözleşmeler gereğince ticari kredi/krediler kullandırıldığını, söz konusu ticari kredi/krediler borcunun vadesinde ödenmemesi üzerine müvekkilce borçlu davalıların sözleşmede yazılı adreslerine kalan borcun ödenmesi için ihtarname çekildiğini, davalılara tanınan süre zarfında ihtarnameye itiraz edilmediğini ve ihtarnamede belirtilen borçlarında müvekkili bankaya ödenmediğini, müvekkili bankaya borç ödenmeyince borçlular aleyhine icra takibi başlatıldığını, davalılarca takip konusu alacağa itiraz edildiğini, yapılan ilamsız takiplerde asıl alacağa ve faize ilişkin itirazlarının iptalini, davalıların alacak miktarlarının güncel tutarının %20’sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılar üzerinde bırakılmasını talep ve dava etmiştir. Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; Müvekkilinin kendisininde ortağı olduğu ... İnşaat Kuyumculuk Sanayii Ticaret Limited Şirketi üzerine genel kredi sözleşmesi ile kredi çekilmiş ve genel kredi sözleşmesinde, müvekkili şahsi kefil olarak gösterildiğini, kefalet sözleşmesinde eşin rızasının arandığını, eşinin rızası alınmadan kefil sözleşmesi düzenlendiğinden kefalet sözleşmesi geçerliliğini yitirdiğini, şirketin borçlarından dolayı müvekkilinin sorumluluğuna gidilemeyeceğini, açılmış söz konusu takip ile kanuni faiz işletilmeyip çok yüksek oranlarda faiz işletildiğini, işletilen faizlerin, faiz hesaplamaları ve faiz başlangıç tarihleri de hatalı olduğunu borca, faize ve tüm fer'ilerine itiraz ettiklerini, davalı şirket tarafından çekilen kredinin ilk taksitinin ifa edileceği tarih genel kredi sözleşmesi ile belirlenmiş olduğunu, fakat borcun ödenmediğini, muaccel olduğu tarihte ödenmeyen borç için ise alacaklıya ihtarname çekilmesi gerektiğini, söz konusu kredi taksitlerinden birinin toplam borcun onda birini oluşturması ve art arda iki taksitin ödenmemiş olması borçtan sorumlu olanlara zorunluluk getirdiğini, çekilen ihtarname ile borçluya borcunu ödemesi için verilen sürenin 30 gün olması gerektiğini, alacaklı bankanın borçlu şirkete ve müvekkiline 27.10.2022 tarihinde ihtarname çektiğini, çekilen ihtarname ile alacaklı bankanın 7 gün içerisinde borcun ödenmesini talep etmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, bu kuralların aksine sözleşme düzenlemesi mümkün olmadığını usul ve yasaya aykırı olarak düzenlenen ihtarnamenin geçersiz, borçtan sorumlu olanlar ise henüz temerrüte düşürülmemiş sayılması gerektiğini, davanın dava şartı noksanlığından usulden reddini, mahkememiz aksi kanaatte ise müvekkili hakkında açılmış bulunan itirazın iptali davasının reddini, takibinde haksız ve kötü niyetli olan alacaklı hakkında takip konusu alacağın %20’sinden az olmamak üzere tazminata mahkûm edilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesini talep etmiştir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE; Dava, taraflar arasında imzalanan kredi sözleşmesi, ticari kredi kartı sözleşmesine dayalı asıl borçlu ile kefil aleyhine başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. Davacı banka tarafından, davalı ... İnşaat Kuyumculuk Sanayi Ticaret Limited Şirketi ile davalı ... aleyhine Diyarbakır İcra Dairesi'nin... Esas sayılı dosyası üzerinden davalılar aleyhine toplam .... TL lik alacağının tahsili amacıyla icra takibi başlatıldığı, davalı/borçluya ödeme emrinin davalı asıl borçlu şirkete .... tarihinde, davalı kefil ...'a ise .... tarihinde tebliğ edildiği, davalının gönderilen ödeme emrine davalılar tarafından 13/12/2022 tarihinde, 7 günlük itiraz süresi içerisinde borca ve icra dairesinin yetkisine itiraz ettiği, itiraz evrakının davacı/alacaklıya tebliğ edilmediği, dava açılmadan önce arabuluculuk sürecinin görüşme sonucunda anlaşamama ile sonuçlandığı, böylelikle eldeki itirazın iptali davasının davacı tarafından 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır. Uyuşmazlık, davalıların vadesi gelmiş ödenmeyen kredi borcu bulunup bulunmadığı, davacı banka tarafından kredi hesabının asıl borçlu ve kefil yönünden usulüne uygun kat edilip edilmediği, kefalet sözleşmesinin geçerli olup olmadığı, geçerli olduğunun kabulü halinde kefile başvuru şartlarının oluşup oluşmadığı, takipte talep edilen faiz oranının yerinde olup olmadığı, temerrüdün gerçekleşip gerçekleşmediği, buradan varılacak sonuca göre davalıların takibe konu borçtan sorumlu olup olmadığı, sorumlu ise miktarı ile icra inkar tazminatına ilişkin koşulların oluşup oluşmadığına ilişkindir. Öncelikle Mahkememizin ... tarihli celsesinde icra dairesinin yetkisine yapılan itiraz dava şartı olmakla incelenmiş ve davalı vekili her ne kadar icra dairesinin yetkisine itiraz etmiş ise de asıl borçlu yönünden yerleşim yerinin Diyarbakır olması ve davacının seçenekli olarak asıl borçlu yönünden yetkili yerde icra takibini başlatmış olması dikkate alınarak icra dairesinin yetkisine yapılan itirazın reddine karar verilmiştir. Mahkememizin ... tarihli celsesinde, öncelikle takibe dayanak olan kredinin açılış tarihi, asıl borçlu şirket hesabına virman edildiği tarih, ödenmeyen taksit miktarı, akdedilen GKS çerçevesinde davacının talep edebileceği akdi ve temerrüt faiz oranı, davalı kefil yönünden İİK 68/b. Uygulanamayacağı gözetilerek ve TBK 586.maddesi nazara alınarak temerrüt tarihi ve bu suretle kabul anlamına gelmemek şartı ile takip tarihi itibari ile alacak miktarının banka kayıtları üzerinde inceleme yapılmak sureti ile tespiti amacıyla HMK. nın 273. maddesi gereğince bankacı bilirkişi marifeti ile inceleme yapılmasına karar verilmiş olup, mahkememizce Bankacı Bilirkişisi .....dan alınan .... tarihinde bilirkişi raporu tanzim edilmiş olup alınan bilirkişi raporunda temerrüt tarihinin icra takibi ile başlatıldığı fakat davalı asıl borçlunun kredi sözleşmesindeki adrese tebliğ çıkartılmasının temerrüdün oluşması için yeterli olduğu ayrıca ödeme emri ile hesaplanan faiz oranları arasındaki farklılığın neden kaynaklandığına raporda değinilmesi için dosyanın aynı bilirkişiye tevdi edilmiş 23/11/2023 tarihli ek rapor ile belirtilen hususlar açıklanmadığı için yeniden 26/12/2023 tarihinde e rapor alınmasına karar verilmiş .... tarihli ek raporu tanzim edilmiştir. Alınan ek raporda sonuç olarak; ... tarihli ek raporda; Davacı ... T. A.Ş., davalı asıl borçlu ... Tic. Ltd. Şti.'ye kullandırılmış olan .... no.lu Taksitli Ticari Kredi, TR... IBAN numaralı Ticari Artı Para Kredisi (Kredili Ticari Mevdu: hesabı) ve .... numaralı ....Kredi Kartı borcu nedeni ile Diyarbakır İcra Müdürlüğü'nün .... Esas sayılı dosya ile; Davalı asıl borçlu yönünden, takip tarihi itibari ile alacak miktarı; ... TL Anapara (Taksitli Ticari Kredi) (Temerrüt Faiz Oranı *6 24,00'dir.) ... TL İşlemiş Faiz .. TL İşlemiş Faiz ... TL İhtarname Masrafı .. TL BSMV % 5 Toplamı .. TL Anapara (Ticari Artı Para) (Temerrüt Faiz Oranı % 19,92'dir.) 1.585,24 TL İşlemiş Faiz, 133,80 TL İşlemiş Faiz, 85,95 TL BSMV % 5 Toplamı 100.132,41 TL Anapara (Biz Card Kredi Kartı) (Temerrüt Faiz Oranı *4 19,92'dir.) 4.720,01 TL İşlemiş Faiz, 2.349,85 TL İşlemiş Faiz, 126,44 TL BSMV % 5 Toplamı ... TL Toplam Alacak olarak hesaplanmış, davacı banka, davalı asıl /borçludan ... takip tarihi itibariyle ... TL toplam alacaklı olduğu, borcunun tamamının, asıl alacak tutarına ... takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar yukarıda belirtilen kredi/krediler " için, - hesap tablosu/tablolarında belirtilen oranlardan işleyecek temerrüt faizleri, faizlerin % 5 BSMV ile birlikte ödemesi gerektiği, davalı kefil yönünden, takip tarihi itibari ile alacak miktarı; ... TL Anapara (Taksitli Ticari Kredi) (Temerrüt Faiz Oranı % 24,00'dir.), ... TL İşlemiş Faiz, .. TL İşlemiş Faiz, ... TL İhtarname Masrafı ... TL BSMV % 5 Toplamı, ... TL Anapara (Ticari Artı Para) (Temerrüt Faiz Oranı % 19,92'dir.) (Temerrüt ... TL İşlemiş Faiz .. TL İşlemiş Faiz . TL BSMV % 5 Toplamı ...,41 TL Anapara (... . Kredi Kartı) (Temerrüt Faiz Oranı % 19,92'dir.), ... TL İşlemiş Faiz ... TL İşlemiş Faiz 96.26 TL BSMV % 5 Toplamı .. TL Toplam Alacak olarak hesaplanmış, davacı banka, davalı kefilden .. takip tarihi itibariyle ... TL toplam alacaklı olduğu, borcunun tamamının, asıl alacak tutarına ... takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar yukarıda belirtilen kredi/krediler için, yukardaki hesap tablosu/tablolarında belirtilen oranlardan işleyecek temerrüt faizleri, faizlerin % 5 BSMV ile birlikte ödemesi gerektiği anlaşılmıştır. Mahkememizce yapılan değerlendirmede; Davacı ile davalı ... . Sanayi Ticaret Limited Şirketi arasında ticari artı para kredisi, kredi kartı sözleşmesi ve... tarihinde ... TL limitli genel kredi sözleşmesi akdedildiği, diğer davalı ...'ın müteselsil kefil olarak sözleşmeyi imzaladığı, kredi sözleşmesi incelendiğinde kefilliğin TBK. 583. Maddesindeki şekil şartlarını taşıdığı ve kefilin asıl borçlu davalı şirketin ortağı olması sebebiyle TBK. 584. Maddesi uyarınca eş rızasının alınmadığı bu suretle kredi sözleşmesinin ve kefaletlerin geçerli olduğu, davalı ... İnşaat Kuyumculuk Sanayi Ticaret Limited Şirketi'ne kullandırılan kredinin ödenmemesi sebebiyle davacı tarafından Gebze .... Noterliğinin .... tarih ve .... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile hesabın kat edildiği, kat ihtarının davalı asıl borçlu ... İnşaat Kuyumculuk Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin sözleşmede yazılı adresine tebliğe çıkartıldığı, tebligatın... tarihinde iade edildiği, davalı kefilin ise sözleşmede yazılı adresten farklı bir adrese tebligat çıkartıldığı anlaşılmakla, asıl borçlu yönünden temerrüt için adrese tebligatın çıkmasının yeterli olduğu, kefil yönünden takip tarihi ... temerrüt tarihi olarak kabul edilmesi gerektiği, taraflar arasındaki ilişkinin ticari iş niteliğinde olması sebebiyle TBK.88 ve 120 maddelerinin somut olayda uygulanamayacağı ve davalı kefillerin kefalet limiti dahilinde kalan asıl alacak ve kendi temerrütlerinin sonuçlarından sorumlu oldukları nazara alındığında, takip tarihi itibariyle davalı ...Ltd. Şti'nin davacıya, ticari kredi için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV; ticari artı para kredisi için; ...73,56 TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV; kredi kartı alacağı için; .. TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV; davalı ...'ın davacıya ticari kredi için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, . TL işlemiş faiz, . BSMV; ticari artı para kredisi için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, 85,95TL BSMV; kredi kartı alacağı için; .. TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, ... TL işlemiş faiz, 96,26TL BSMV borçlu oldukları saptanmakla davalıların Diyarbakır İcra Dairesi'nin ... E.sayılı takip dosyasına yapmış oldukları itirazın kısmen iptali ile takibin, asıl borçlu için ticari kredi için; .. TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %23,998 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, ticari artı para kredisi için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, kedi kartı alacağı için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, ... TL işlemiş faiz, ... BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, müteselsil kefil ... yönünden; ticari kredi için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, 144,73TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %23,998 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, ticari artı para kredisi için; ... TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, kedi kartı alacağı için; ... TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, 96,26TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına takibin devamına karar vermek gerekmiş;her ne kadar davacı banka tarafından ihtarname masrafı olarak ödenen ....TL yi takip talebinde asıl alacağa dahil edilmiş ise de ihtarname masrafı yargılama gideri olarak değerlendirilmiştir. Davalıların likit olan alacağı haksız olarak itiraz ettikleri gözetilerek ve takip tarihi nazara alınarak İİK.67 maddesi gereğince hükmolunan toplam asıl alacak miktarı .... nin %20'ı olan .. TL icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM; Gerekçesi yukarıda açıklanan sebeplerle; 1-Davanın KISMEN KABULÜ ile, davalıların Diyarbakır İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı takip dosyasına vaki itirazının KISMEN İPTALİ ile, a)Asıl borçlu ... ...k Sanayi Ticaret Limited Şirketi yönünden; Ticari kredi için; .. TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, ... TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %23,998 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Ticari artı para kredisi için; .. TL Asıl Alacak, ... TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Kredi kartı alacağı için; ... TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Fazlaya ilişkin talebin reddine, b)Müteselsil kefil ... yönünden; Ticari kredi için; .. TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, ...TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %23,998 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Ticari artı para kredisi için; ... TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Kredi kartı alacağı için; ... TL Asıl Alacak, .. TL akdi Faiz, .. TL işlemiş faiz, .. BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %19,92 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Fazlaya ilişkin talebin reddine, 2-Alacağın likit olduğu anlaşılmakla, asıl alacak tutarı toplamı olan ... TL'nin %20 si oranında hesaplanan ... icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak alınarak davacıya verilmesine, 3-Harçlar Kanunu'na göre alınması gereken ... TL harçtan dava açılırken peşin alınan ... TL harcın mahsubu ile bakiye .. TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak hazineye irat kaydına, 4-Davacı tarafından başlangıçta yatırılan .. TL başvuru harcı, .. TL nispi harç olmak üzere toplam .. TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine, 5-Davacı tarafından yapılan 2.0000 TL Bilirkişi ücreti, 160,50 TL Tebligat ve Posta masrafı 530,00TL ve dosya masrafı 7,5TL olmak üzere toplam 2.537,50 TL yargılama giderinin kabul red oranı dikkate alınarak 2.534,96 TL'lik kısmının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, bakiye yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, 6-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre hesaplanan 49.557,87 TL nispi ücreti vekaletin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine, 7-Davalılar kendisini vekil ile temsil ettirdiginden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre vekalet ücreti reddedilen miktarı geçemeyeceğinden 573,73 TL ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalılara ödenmesine, 8-6325 sayılı yasanın 18/A maddesi gereği Adalet Bakanlığı tarafından karşılanan ve yargılama giderinden sayılan Arabuluculuk Ücret Tarifesinde belirtilen iki taraf için iki saatlik ücret tutarı karşılığı olan 3.200,00 TL arabulucu ücretinin kabul red oranı dikkate alınarak 3.196,80 TL'sinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak hazineye irat kaydına, bakiye kısmın ise davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, 9-Davacı tarafça yargılama esnasında depo edilen gider avansından bakiye kalan tutarın kesinleştiğinde ve talep halinde HMK m. 333 ve Hukuk Muhakemeleri Kanunu Yönetmeliği'nin m. 47(1) hükümleri uyarınca ilgisine İADESİNE, Dair davacı vekili ile davalılar vekilinin yüzüne karşı verilen karara karşı, 6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun İstinafa ilişkin hükümleri doğrultusunda, kararın tebliğ tarihinden itibaren iki (2) haftalık süre içerisinde (HMK'nın 345. maddesi), mahkememize veya başka bir yer mahkemesine dilekçe ile başvurmak (HMK'nın 343. maddesi) ve istinaf harcı ile gerekli giderlerin tamamen ödemek (HMK'nın 344. maddesi) suretiyle, Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı. Katip Hakim