Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/863 E. 2022/1248 K.

T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2020/863 Esas KARAR NO : 2022/1248 HAKİM : ... ... KATİP : ... ... DAVACI : TÜRKİYE HALK BANKASI A.Ş. SANAYİ ŞUBESİ - ... VEKİLİ :Av.... - [16779-77755-....] UETS DAVALILAR :1- ... - ... ... :2- ... - ... ... VEKİLİ :Av. ... - [16504-05868-....] UETS DAVA :İtrazın İptali DAVA TARİHİ : 29/12/2020 KARAR TARİHİ : 08/11/2022 KARAR YAZIM TARİHİ : 16/11/2022 Mahkememizde görülmekte olan Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA: Davacı vekili dava dilekçesi ile; Müvekkilinin İzmiryolu Sanayi Şubesi ile MKA İplik San. Tic. A.Ş. ve kefil ... arasında imzalanan kredi sözleşmesine istinaden borçluya kredi kullandırıldığını, davalı borçluların sözleşmeleri borçlu ve kefil sıfatıyla imza ettiğini, borçluların kredi koşullarına uymaması borcun zamanında ödenmemesi sebebiyle borçlulara Beyoğlu 47. Noterliği 22/07/2019 tarih ve 11609 yevmiye no ile 460.235,48 TL.'nin ödenmesinin ihtar edildiği ve ödeme yapılmadığını, bu sebeple Bursa 18. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı dosyası ile davalı borçlular aleyhine icra takibi başlatıldığını, davalı borçlular tarafından takibe, borca, borcun muhtevasına, faize, faiz oranına ve ferilerine itiraz edildiğini, faiz oranlarının genel kredi sözleşmesi 53. ve ilgili maddeleri ile serbestçe kararlaştırıldığı belirtilmiş, tüm bu gerekçelerle; Bursa 18. İcra Müdürlüğü 2020/... Esas sayılı dosyasına yapılan tüm itirazların iptali ile takibin takip talebinde yazan şartlar ile aynen devamına, davalıların inkar olunan alacağın %20' den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalılardan tahsiline karar verilmesi talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı taraflara usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadıkları anlaşılmıştır. KANITLAR: İcra dosyası, Genel Kredi Sözleşmesi, banka kayıtları, bilirkişi raporları, vs. KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME : Davacı vekili tarafından davalılar aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 18. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı dosyasında, 468.944,40-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçluların itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkememizce, Taraflar arasındaki alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden, dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir. Alınan 30/07/2021 tarihli bilirkişi raporunda; yapılan hesaplamalar doğrultusunda Davacı Bankanın Davalı Borçlulardan alacaklı olduğu,18.02.2020 İcra Takip Tarihi itibarıyle Bursa 18. İcra Müdürlüğü' nün 2020/... E. sayılı dosyasında Talep Edebilir Alacağın; Asıl Alacak 464.826,32 -TL, İşlemiş Faizi 2.950,36-TL, %5 BSMV 147,52-TL olmak üzere toplam = 467.924,20-TL olduğu, 462.402,25 TL. Asıl Alacak kısmına Takip Tarihinden itibaren değişik oranlarda işleyecek %57,00 Temerrüt Faizi, 5 BSMV, İcra Masrafları, Vekalet Ücreti ile birlikte fazlaya dair haklar saklı kalmak kaydıyla, BK. 100. Md. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir. Mahkememizce; Dosyanın önceki bilirkişiye tevdi ile tarafların itirazları değerlendirilmek suretiyle ek rapor aldırılmasına karar verilmiştir. Alınan 13/10/2021 tarihli bilirkişi ek raporunda; yapılan hesaplamalar doğrultusunda davacı bankanın asıl borçlu .... İplik San Tic. AŞ. ve kefil ...'den alacaklı olduğu, 18.02.2020 icra takip tarihi itibarıyle Bursa 18. İcra Müdürlüğü'nün 2020/... E. sayılı dosyasında talep edebilir alacağın; Asıl Alacak 464.826,32 -TL, İşlemiş Faizi 2.950,36-TL, %5 BSMV 147,52-TL olmak üzere toplam = 467.924,20-TL olduğu, 462.402,25 TL. Asıl Alacak kısmına Takip Tarihinden itibaren değişik oranlarda işleyecek %57,00 Temerrüt Faizi, 5 BSMV, İcra Masrafları, Vekalet Ücreti ile birlikte fazlaya dair haklar saklı kalmak kaydıyla, BK. 100. Md. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir. Mahkememizce; Bilirkişi raporuna karşı yapılan itirazlar ve tarafların iddia ve savunmalarını değerlendirilmek üzere dosyanın yeni bir bilirkişiden rapor aldırılmasına karar verilmiştir. Alınan 27/12/2021 tarihli bilirkişi raporunda; Talebe Uygunluk İlkesi Gereği belirlenen takip tarihi itibariyle 462.786,69 TL asıl alacak, 2.950,35 TL temerrüt faizi, 147,52 TL %5 BSMV, 465.884,56 TL toplam, 465.884,56 TL alacağın, asıl alacak kısmına 462.786,69 TL takip tarihinden itibaren işleyecek yukarıda belirtilen %33 temerrüt faizi, %5 BSMV, İcra masrafları, vekâlet ücreti ile birlikte fazlaya dair haklar saklı kalmak kaydıyla; tahsil edilmesi; BK.100.MD. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir. Mahkememizce; dosyanın önceki bilirkişi ...'e tevdi edilerek davalı vekilinin rapora itirazlarının değerlendirmek üzere ek rapor aldırılmasına karar verilmiştir. Alınan 21/03/2022 tarihli bilirkişi ek raporunda; Talebe Uygunluk İlkesi Gereği belirlenen takip tarihi itibariyle 462.651,87 TL asıl alacak, 2.950,35 TL temerrüt faizi, 147,52 TL %5 BSMV, 465.749,74 TL toplam, 465.749,74 TL alacağın, asıl alacak kısmına 462.651,87 TL takip tarihinden itibaren işleyecek yukarıda belirtilen %33 temerrüt faizi, %5 BSMV, İcra masrafları, vekâlet ücreti ile birlikte fazlaya dair haklar saklı kalmak kaydıyla; tahsil edilmesi; BK.100.MD. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir. Mahkememizce; dosyaya sunulan iki rapor arasında çelişki bulunduğundan dosyanın yeni bir Bankacı bilirkişiye tevdi ile rapor düzenlemesinin istenilmesine karar verilmiştir. Alınan 18/05/2022 tarihli bilirkişi raporunda; Takip tarihi itibariyle hesaplanan borç; 460.372,72 TL asıl alacak, 2.950,36 TL temerrüt faizi, 147,52 TL %5 BSMV, 463.470,60 TL toplam olduğu, toplam borç tutarının, asıl alacak tutarına takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar Aylık İşletme Kredilerine, TOBB Nefes Kredisini, toplamı asıl alacak tutarı olan 460.372.72 TL için işletilecek %57,00 oranında temerrüt faizi (takip tarihinden sonra temerrüt faiz oranı artığı takdirde artan oranda hesaplanması) faizin %5 BSMV, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte, tahsilde tekerrüre meydan vermemek, tahsilatın TBK 100. md göre önce faiz ve ferilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilini gerekeceği bildirilmiştir. Mahkememizce; dosyanın önceki bilirkişiye tevdi ile davalı vekilinin itirazlarını değerlendirir ek rapor alınmasına karar verilmiştir. Alınan 25/07/2022 tarihli bilirkişi ek raporunda; Takip tarihi itibariyle hesaplanan borç; 460.372,72 TL asıl alacak, 2.950,36 TL temerrüt faizi, 147,52 TL %5 BSMV, 463.470,60 TL toplam olduğu, toplam borç tutarının, asıl alacak tutarına takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar Aylık İşletme Kredilerine, TOBB Nefes Kredisini, toplamı asıl alacak tutarı olan 460.372.72 TL için işletilecek %57,00 oranında temerrüt faizi (takip tarihinden sonra temerrüt faiz oranı artığı takdirde artan oranda hesaplanması) faizin %5 BSMV, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte, tahsilde tekerrüre meydan vermemek, tahsilatın TBK 100. md göre önce faiz ve ferilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilini gerekeceği bildirilmiştir. O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davalı asıl borçlu .... İplik San Tic. AŞ. ile davacı bankanın İzmir Yolu Şubesi Bursa Şubesi arasında Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiği, diğer davalı ...'in bu kredi sözleşmesini kefil sıfatıyla imzaladığı, kullandırılan krediden kaynaklanan borcun ödenmemesi sebebiyle ihtarname keşide edildiği, ödeme yapılmaması üzerine Bursa 18. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalıların icra takibine itiraz ettiği görülmüştür. Mahkememizce bankacı bilirkişi tarafından yapılan bilirkişi incelemesinde davalılar .... İplik San Tic. AŞ. Ve ... yönünden 460.372,72 TL asıl alacak, 2.950,36 TL temerrüt faizi, 147,52 TL %5 BSMV, 463.470,60 TL toplam davalıların borçlu bulunduğu ve itirazında haksız olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü ile; davalıların Bursa 18. İcra Müdürlüğünün 2020/... esas sayılı takip dosyasına yaptıkları itirazın kısmen iptaline, Takibin 460.372,72 TL asıl alacak, 2.950,36 TL temerrüt faizi, 147,52 TL %5 BSMV, 463.470,60 TL toplam, 463.470,60-TL alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %57 temerrüt faizi, faizin BSMV'si ile birlikte devamına karar verilmiştir. Davacı taraf davalılar aleyhine %20 icra inkar tazminatına karar verilmesini de talep etmiştir. İİK Madde 67 – Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminata mahkum edilir. İİK madde 67/son "Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır". Davalıların borcunu ödemediği ve takibe konu alacağın kredi sözleşmesine dayanması nedeni ile likit olduğu kabul edilerek davacının icra inkar tazminatı talebinin İİK 67 maddesindeki şartlar bulunduğundan kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere, 1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 18. İcra Müdürlüğünün 2020/... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptaline, takibin 460.372,72-TL asıl alacak, 2.950,36-TL işlemiş faiz, 147,52-TL %5 BSMV olmak üzere toplam 463.470,60-TL alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %57 temerrüt faizi, faizin BSMV'si ile birlikte DEVAMINA, 2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si oranında 92.074,54 TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine, 3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 31.659,68-TL harçtan peşin alınan 5.663,68-TL harcın mahsubu ile bakiye 25.996,00-TL harcın davalılardan tahsiline, 4-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalılardan alınarak hazineye ödenmesine, 5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 1.778,00-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına göre hesaplanan 1.757,25-TL ile peşin alınan 5.663,68-TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına, 6-Davalı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 750,00 TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına göre hesaplanan 8,76 TL'nin davacıdan alınarak davalılara verilmesine, 7-Davacı yararına ölçümlenen 67.885,88-TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine, 8-Davalılar yararına ölçümlenen 5.473,80-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine, 9-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine, Dair;taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi. 08/11/2022 Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır Davacı gideri ; Davalı gideri; 750,00 TL bilirkişi ücreti 1.600,00 TL bilirkişi gideri, 178,00 TL tebligat posta gideri 1.778,00 TL toplam gider Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır. Aslının aynı olduğu tasdik olunur. Katip ... ¸E-imzalıdır.