Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/1733 E. 2019/1249 K.

T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2018/1733 Esas KARAR NO : 2019/1249 HAKİM : ... ... KATİP : ... ... DAVACI : ... - ... ... VEKİLİ : Av. ... - İnönü Cad. Tekel Sk. Gaffur Yazıcı İş Merkezi No:2 K:5 D:505 Osmangazi/ BURSA DAVALI :... - ... Burgaz Mh. Şehit Mehmet Cd. No:69/A Mudanya/Bursa VEKİLİ : Av. ... - Ömerbey Mah. Deniz Cad. Belediye İş Merkezi No:3/N K:6 D:126 Mudanya/ BURSA DAVA : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 27/12/2018 KARAR TARİHİ : 17/09/2019 KARAR YAZIM TARİHİ : 23/09/2019 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA: Davacı vekili dava dilekçesi ile; Taraflar arasındaki ticari ilişkiden kaynaklanan fatura bedellerini davalının ödemediğini, bunun üzerine müvekkili tarafından davalı şirket aleyhine Bursa 3. İcra Dairesinin 2018/... E. Sayılı dosyası ile takip yapıldığını, davalının takibe itiraz ederek takibi durdurduğunu, davalının icra takibine yaptığı itirazın iptaline, takibin devamına, davalının takip konusu alacağın % 20'sinden az olmamak üzere tazminata hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı, icra dairesine sunmuş olduğu itiraz dilekçesinde alacaklıya herhangi bir borcu bulunmadığından takibe, borca, faiz ve ferilerine itiraz ettiğini, müvekkili ile görüşemediklerinden ticari defterleri ibraz edemediklerini davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. KANITLAR: İcra dosyası, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs. KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME : Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 3. İcra Dairesinin 2018/... Esas sayılı dosyasında, 3.975,79 -TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkememizce Taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, taraflara ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir. Alınan 22/07/2019 tarihli bilirkişi raporunda; Davacının 2017 ve 2018 yılı defterlerinin açılış ve kapanış tasdiklerinin öngörmüş olduğu yasal süreleri içerisinde yaptırılmış olduğunu ve sahibi lehine delil olabilecek özellikte olduğunu, Davalının 2017 ve 2018 yılı defterlerinin açılış ve kapanış tasdiklerinin öngörmüş olduğu yasal süreleri içerisinde yaptırılmış olduğunu ve sahibi lehine delil olabilecek özellikte olduğunu, ticari defter kayıtlarına göre davacının davalıdan 19.728,42 TL alacaklı olduğunu, davalının 2017 yılında ödeme olarak kaydetmiş olduğu 13.000 TL'nin davacı tarafından 2017 yılında kaydının unutulmuş olduğu ve 01/01/2019 yılında tahsilat olarak kaydedilmiş olduğu ve davacının alacağından düşülmesi gerektiği buna göre dava tarihi itibariyle davacının alacağının 6.728,42 TL olduğunu, tarafların ticari defterlerine göre davacının alacağının 6.728,42 TL olmasına rağmen davacının takipte 3.492,42 TL talebinin olması ve talebe bağlılık ilkesi gereğince davacının alacağının 3.492,42 TL olduğunu, davacının davalıyı temerrüde düşürmek amacıyla çekilmiş bir ihtarnamesine dava dosyası içerisinde rastlanılmaması nedeniyle davacının faiz talep edemeyeceğini bildirilmiştir. O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacılar tarafından davalı aleyhine Bursa 3. İcra Dairesinin 2018/... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, mahkememizce ticari defterler üzerinde bilirkişi incelemesine karar verildiği, taraf ticari defter ve bağlı kayıtlarına göre davacının davalıdan 3.492,42-TL alacaklı olduğu anlaşılmakla mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davanın kabulü ile icra takibinin devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir. H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere, 1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 3.İcra Müdürlüğü'nün 2018/... esas sayılı dosyasında yapmış olduğu itirazın KISMEN İPTALİ İLE; takibin 3.492,42-TL asıl alacak üzerinden DEVAMINA, asıl alacağa takip tarihinden itibaren avans faizi uygulanmasına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE, 2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın % 20'si üzerinden hesaplanan 698,48-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 238,57-TL harçtan peşin alınan 48,02-TL harcın mahsubu ile bakiye 190,55-TL harcın davalıdan tahsiline, 4-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 599,95-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına gör hesaplanan 527,01-TL ile peşin alınan 48,02-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına, 5-Davacı yararına ölçümlenen 2.725,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6-Davalı yararına ölçümlenen 483,37-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, 7-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı yanın yokluğunda miktar itibariyle kesin olmak üzere karar verildi.17/09/2019 Katip ... ¸E-imzalıdır. Hakim ... ¸E-imzalıdır. Davacı gideri ; 500,00 TL bilirkişi gideri, 99,95 TL tebligat posta gideri 599,95 TL toplam gider Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır. Aslının aynı olduğu tasdik olunur. Katip ... ¸E-imzalıdır.