Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/898 E. 2024/1099 K.

T.C. BAKIRKÖY 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2023/898 Esas KARAR NO : 2024/1099 Bakırköy .... İcra Dairesi : ... DAVA : İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 21/09/2023 KARAR TARİHİ : 11/11/2024 GEREKÇELİ KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 25/11/2024 Mahkememizde görülmekte olan davanın yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacı müvekkili ile davalı arasında 05.11.2021 tarihinde İstanbul ili .... ilçesi .... Mahallesi .... Sk. No:5-7 adresinde bulunan inşaattta birisi 5 duraklı diğeri ise 4 duraklı makine dairesiz dişlisiz 2 adet asansör yapım içeren iş sözleşmesi imzalandığını, sözleşmeye konu asansörlerin teslim tarihi olarak yüklenici tarafından, binaların inşaatının tamamlanma aşamasının yüzde 90 bitme seviyesine geldiği vakitte bitirmeyi ve ilgili asansörlerin işletme ruhsatı ile yeşil etiketi alınmış şekilde teslim edileceği kararlaştırıldığını, sözleşme konusu işin bedelinin, taraflarca 205.000,00-TL KDV dahil olarak belirlendiğini, davacı müvekkili tarafından sözleşme bedeline istinaden davalıya 10.01.2022 tarihli 70.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 80.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 115.000,00-TL bedelli çek olmak üzere 265.000,00-TL ödeme yapıldığını, çeklerin davalı tarafından tahsil edildiğini, ancak davalının, kararlaştırılan iki asansörden bir tanesini hiç ifa etmediğini, davalı tarafından ifa edilmeyen asansör için müvekkilinin, dava dışı .... Asansör ve ... Asansör firmalarıyla anlaşarak ... ve .... fatura numaralı sözleşme ile işbu sözleşme konusu asansörleri yaptırmak zorunda kaldığını, davalının, taraflar arasında akdedilen 05.11.2021 tarihli İş Sözleşmesi’nin 10. Maddesi ile işi eksik veya ayıplı ifa etmesi durumunda sözleşme konusu iş için, 70.000,00-TL+KDV cezai şart ödemeyi de kabul ettiğini belirterek; anılan nedenlerle, fazlaya ilişkin her türlü talep ve dava hakları saklı kalmak kaydıyla; Öncelikle davalı tarafça yapılacak kötü niyetli tasarruflara engel olmak ve Bakırköy .... İcra Dairesi'nin .... E. numaralı dosyasındaki alacağın teminat altına almak amacıyla davalıya ait tespit edilecek taşınır ve taşınmaz malları ile araçlarına, banka hesaplarına ve üçüncü kişilerdeki hak ve alacakları üzerine teminatsız olarak ihtiyati haciz konulmasını, davanın KABULÜNE, borçlunun itirazının İPTALİNE, takibin DEVAMINA, alacağın faizi ve tüm fer’ileri ile birlikte davalıdan TAHSİLİNE, davalının itirazının haksız ve kötüniyetli olması sebebiyle davalı aleyhine alacağın % 20’sinden aşağı olmamak kaydıyla İCRA İNKAR TAZMİNATINA hükmedilmesine (inkar tazminatına ticari işlerde uygulanan temerrüt faizi uygulanmasına), yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı usulüne uygun meşruhatlı davetiyeye rağmen davaya cevap vermemiştir. DELİLLER : Bakırköy .... İcra Dairesi ’nün .... esas sayılı dosyası, faturalar, ticari defterler ve belgeler, muavin defter kayıtları, bilirkişi incelemesi, tüm dosya kapsamında toplanan deliller. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE : Dava, Bakırköy .... İcra Müdürlüğü'nün ... sayılı icra takibine vaki itirazın iptali ve icra inkar tazminatı taleplerinin subut ve miktarına ilişkindir. Davalı vekili icra dosyasına yapmış olduğu itirazında; müvekkilleri şirketin alacaklı görünen tarafa herhangi bir borcunun olmadığını, bu nedenle takibe, borca, ödeme emrine, işlemiş ve işleyecek faize, faiz oranına ve tüm ferilerine itiraz ettiklerini beyan etmiştir. Bakırköy .... İcra Dairesi’nün .... esas sayılı takip dosyası incelendiğinde; davacı şirketin davalı aleyhinde dayanak 99.635,00-TL asıl alacak, 82.600,00-TL cezai şart bedeli, 2.017,27-TL işlemiş faiz ve 1.575,05-TL işlemiş faiz ile birlikte toplam 185.827,32-TL'nin tahsili için ilamsız icra takibine geçildiği, borçluya ödeme emrinin tebliği üzerine borçlunun süresinde, borca itiraz ederek takibin durmasına sebebiyet verdiği, İcra Müdürlüğü'nce takibin durdurulmasına karar verildiği, davanın yasal süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır. Tarafların aktif ve pasif dava ehliyetleri denetlenip uyuşmazlık konuları re'sen belirlenerek taraflarca gösterilen deliller toplanmış ve konunun incelenmesinde uzmanlık gerektiren yönler olduğundan bilirkişi incelemesi yaptırılmak suretiyle dava sonuçlandırılmıştır. Bilirkişiler .... ve ...'tan oluşan bilirkişi heyetinin 24/04/2024 tarihli raporunda; "Davacı ile davalı arasında 05.11.2021 tarihinde İstanbul ili ... ilçesi ... Mahallesi ... Sk. No:5-7 adresinde 2 adet asansör yapım içeren iş sözleşmesi imzalandığı, Sözleşme konusu işin bedelinin, taraflarca 205.000,00-TL KDV dahil olarak belirlendiği ve davalıya 10.01.2022 tarihli 70.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 80.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 115.000,00-TL bedelli çek olmak üzere 265.000,00-TL ödeme yapıldığı, Davacı ... defterlerinde takip tarihinde davalının 99.635.-TL borçlu olduğu ancak davalı adına keşide edilmiş olan 02.06.2023 tarihli ... nolu faturanın davalıya Zeytinburnu .... Noterliği Tarafından 06.06.2023 tarih ve .... Yevmiye numarası ile keşide edilen ihtarname ile tebliğ edildiği, B formunda davaya konu fatura için davalının beyanda bulunmadığı, Davacının, davalı adına Bakırköy .... İcra Dairesi'nin ... E. Numaralı dosyası takibe giriştiği, söz konusu takipte 3592,32.-TL davacının işlemiş faiz talep ettiği davalının e-arşiv fatura kullanıcısı olmadığı, faturanın 06.06.2023 tarihli ihtarname ile tebliğ edildiği ve dolayısıyla davalını bu tarih itibarıyla temerrüde düşürüldüğü, buna göre teknik inceleme sonucunda davacının iddiasında haklı olması halinde 99.635.-TL alacak bakiyesi için 1.916,27.-TL faiz talep edebileceği, İşin süresinde tam ve eksiksiz olarak teslim edilmemiş halinde sözleşmenin 10. Maddesinde hesaplanacak zarara ek olarak 70.000.-TL+KDV cezai şart ödenmesi kararlaştırıldığından davalının süresinde edimini yerine getirmemesi halinde söz konusu bedeli ödemekle yükümlü olduğu, Teknik yönden belirtilen eksikliklerin tamamlanması halinde inceleme yapılabileceği yönünde oluşan görüş ve kanaatlerimizi belirtir işbu raporumu saygılarımla arz ederiz" yönünde görüş ve kanaat bildirilmiştir. Bilirkişiler ... ve ....'tan oluşan bilirkişi heyetinin 26/08/2024 tarihli ek raporunda; "Huzurdaki dosya kapsamı incelendiğinde; ... Müdürlüğünün 23.12.2022 tarih ve ... numaralı “Asansör Tescil Belgesi”nden ... Mahallesi .... Sokak No.5 Zeytinburnu adresindeki binaya ... ASANSÖR firması tarafından 2022 imal yıllı, 4 duraklı 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 1.0 m/s hızlı .... (makine dairesiz) asansörün montajının yapıldığı, asansörün 21.11.2022 tarihli AT Uygunluk beyanı bulunduğu saptanmıştır. ... Müdürlüğünün 20.04.2023 tarih ve .... numaralı “Asansör Tescil Belgesi”nden ... Mahallesi .... Sokak No.7 Zeytinburnu adresindeki binaya ... ASANSÖR firması tarafından 2023 imal yıllı 5 duraklı 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 1.0 m/s hızlı .... (makine dairesiz) asansörün montajının yapıldığı, asansörün 23.03.2023 tarihli AT Uygunluk beyanı bulunduğu saptanmıştır. Asansör İş Bitirme Raporundan; ... Mahallesi .... Sokak No.5 Zeytinburnu adresinde .... ASANSÖR firması tarafından 4 duraklı, 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 1.0 m/s hızlı insan asansörünün 22.03.2023 tarihinde tamamlandığı ve çalışmasında sakınca olmadığı belirtilmiştir. Asansör İş Bitirme Raporundan; .... Mahallesi ... Sokak No.7 Zeytinburnu adresinde ... ASANSÖR firması tarafından 5 duraklı, 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 1.0 m/s hızlı insan asansörünün 20.11.2022 tarihinde tamamlandığı ve çalışmasında sakınca olmadığı belirtilmiştir. TSE Muayene Gözetim Merkezi tarafından düzenlenmiş 21.11.2022 tarihli Asansör Periyodik/Takip Kontrol Raporunda .... seri numaralı asansörün 2022 montaj yıllı, 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 4 duraklı (9 metre seyir mesafeli) elektrikli insan asansörü olduğu, asansörün yetkili servisinin ... ASANSÖR firması olduğu ve asansörün UYGUN bulunduğu görülmüştür. Ayrıca asansör için düzenlenmiş YEŞİL ETİKET bulunmaktadır. TSE Muayene Gözetim Merkezi tarafından düzenlenmiş 24.03.2023 tarihli Asansör Periyodik/Takip Kontrol Raporunda .... seri numaralı asansörün 2023 montaj yıllı, 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 5 duraklı (12 metre seyir mesafeli) elektrikli insan asansörü olduğu, asansörün yetkili servisinin ... ASANSÖR firması olduğu ve asansörün UYGUN bulunduğu görülmüştür. Ayrıca asansör için düzenlenmiş YEŞİL ETİKET bulunmaktadır. .... firmasının AB Uygunluk Beyanından .... seri numaralı 4 duraklı, 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 1.0 m/s hızlı elektrikli asansörün 2022 imal yıllı olduğu ve .... yönetmeliğine uygun olduğu beyan edilmiştir. ... firmasının AB Uygunluk Beyanından .... seri numaralı 5 duraklı, 800 kg (10 kişi) kapasiteli, 1.0 m/s hızlı elektrikli asansörün 2023 imal yıllı olduğu ve .... yönetmeliğine uygun olduğu beyan edilmiştir. ... ASANSÖR firmasının “Asansör Bakım Sözleşmesi”nden .... kimlik numaralı asansör için 14.11.2022- 13.11.2025 tarihleri arasında geçerli olmak üzere düzenlendiği görülmüştür. ... ASANSÖR firmasının “Asansör Bakım Sözleşmesi”nden .... kimlik numaralı asansör için 16.03.2023 - 15.03.2026 tarihleri arasında geçerli olmak üzere düzenlendiği görülmüştür. ... ASANSÖR firmasının 23.12.2022 tarih ve .... sayılı onaylı Asansör Uygulama Projesi 800 kg kapasiteli, 1.0 m/s hızlı, 4 duraklı, ... asansöre ait olduğu görülmüştür. ... ASANSÖR firmasının 29.04.2023 tarih ve .... sayılı onaylı Asansör Uygulama Projesi 800 kg kapasiteli, 1.0 m/s hızlı, 5 duraklı, ... asansöre ait olduğu görülmüştür. Dosyasına derç edilen asansörlere dair belgelerin incelenmesi neticesinde, ... Asansör firması tarafından hazırlanan Asansör Uygulama Projelerine uygun olarak asansörlerin montajlarının tamamlandığı, Asansör Tescil Belgesi’nin ... Asansör firması adına düzenlendiği, her iki asansöre ait AT Uygunluk Beyanlarının ... Asansör firması tarafından tanzim edilmiş olduğu, Asansör Periyodik Kontrollerinden her iki asansörün bakım firmasının ... Asansör firması tarafından üstlenildiği ve her iki asansörün YEŞİL ETİKETE haiz oldukları tespit edilmiştir. Verilen görev doğrultusunda yapılan incelemede; Davacı ile davalı arasında imzalanan 05.11.2021 tarihinde İstanbul ili .... ilçesi ... Mahallesi .... Sk. No:5-7 adresinde 2 adet asansör yapım içeren iş sözleşmesi ile Sözleşme konusu işin bedelinin, taraflarca 205.000,00-TL KDV dahil olarak belirlendiği ve davalıya 10.01.2022 tarihli 70.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 80.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 115.000,00-TL bedelli çek olmak üzere 265.000,00-TL ödeme yapıldığı, Davacı ... defterlerinde takip tarihinde davalının 99.635.-TL borçlu olduğu ancak davalı adına keşide edilmiş olan 02.06.2023 tarihli ... nolu faturanın davalıya Zeytinburnu .... Noterliği Tarafından 06.06.2023 tarih ve .... Yevmiye numarası ile keşide edilen ihtarname ile tebliğ edildiği, B formunda davaya konu fatura için davalının beyanda bulunmadığı, Davacının, davalı adına Bakırköy ... İcra Dairesi'nin .... E. Numaralı dosyası takibe giriştiği, söz konusu takipte 3592,32.-TL davacının işlemiş faiz talep ettiği davalının e-arşiv fatura kullanıcısı olmadığı, faturanın 06.06.2023 tarihli ihtarname ile tebliğ edildiği ve dolayısıyla davalını bu tarih itibarıyla temerrüde düşürüldüğü, buna göre teknik inceleme sonucunda davacının iddiasında haklı olması halinde 99.635.-TL alacak bakiyesi için 1.916,27.-TL faiz talep edebileceği, İşin süresinde tam ve eksiksiz olarak teslim edilmemiş halinde sözleşmenin 10. Maddesinde hesaplanacak zarara ek olarak 70.000.-TL+KDV cezai şart ödenmesi kararlaştırıldığından davalının süresinde edimini yerine getirmemesi halinde söz konusu bedeli ödemekle yükümlü olduğu, İstanbul ili ... ilçesi ... Mahallesi ... Sk. No:5-7 adresinde bulunan inşatta 5 duraklı ve 4 duraklı .... asansörlerin imalat, montaj, devreye alma işlerinin ... Asansör firması tarafından tamamlandığı ve işletme ruhsatı (tescil belgesi) ile YEŞİL ETİKET alımının gerçekleştirilmiş olduğu Görüş ve kanaatlerimi belirtir işbu raporumuzu saygılarımla arz ederim." yönünde görüş ve kanaat bildirilmiştir. İncelenen tüm dosya kapsamı, davacı iddiaları, icra dosyası, bilirkişi raporu ve ek raporu içeriğine göre; Taraflar arasında 05.11.2021 tarihinde İstanbul ili .... ilçesi ... Mahallesi .... Sk. No:5-7 adresinde 2 adet asansör yapımı için sözleşme imzalandığı, sözleşme bedelinin, taraflarca 205.000,00-TL + KDV olarak belirlendiği ve davalıya 10.01.2022 tarihli 70.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 80.000,00-TL bedelli çek, 10.01.2022 tarihli 115.000,00-TL bedelli çek olmak üzere 265.000,00-TL ödeme yapıldığı, davalı tarafça davacıya 204.730,00-TL bedelli 1 adet malzemeli asansör montaj faturası düzenlendiği, akabinde davacı tarafça davalıya 102.615,00-TL fatura düzenlendiği ve davacı tarafın 99.635,00-TL alacaklı olduğu, işbu 02.06.2023 tarihli ... nolu faturanın davalıya Zeytinburnu .... Noterliği tarafından 06.06.2023 tarih ve ... yevmiye numarası ile keşide edilen ihtarname ile tebliğ edildiği, faturaya davacı tarafça itiraz edilmediği, eldeki davanın mahiyeti gereği mahkememizce tarafların dayandıkları ticari defterlerin incelenmesine ilişkin ara karar kurulduğu ve ancak belirlenen gün ve saatte davalı tarafın ticari defterlerini incelenmek üzere ibraz etmediği, davalı usulune uygun yapılan tebligata rağmen ticari defter ve kayıtlarını ibrazdan kaçınmış olup ticari defterlere delil olarak dayanan davacının usulüne uygun ve alacağın kaynağını oluşturan kayıtları içeren ticari defterlerinin lehine delil teşkil ettiği, incelenen ticari defterlerine göre davacının, davalıdan 99.635,00-TL alacaklı olduğu anlaşılmış olup, ticari defter ve kayıtların kesin delil olarak kabul edildiği hususu göz önüne alındığında, dava konusu edilen alacak yönünden davalı tarafın defter ve belge ibraz etmeyerek HMK m. 222/3 hükmü gereği davacı tarafın defterlerinde yer alan kayıtları kabul etmiş sayılması gerekeceği sonuç ve kanaati ile davanın ispat edilen dava bedeli yönüyle kabulüne dair karar vermek gerekmiş, öte ..., taraflar arasında işin süresinde tam ve eksiksiz olarak teslim edilmemesi halinde sözleşmenin 10. Maddesinde hesaplanacak zarara ek olarak 70.000.00-TL+KDV cezai şart ödenmesi kararlaştırıldığı, davalının süresinde edimini yerine getirmemesi halinde söz konusu bedeli ödemekle yükümlü olduğu, dosyada bulunan asansörlere ilişkin belgelerde, dava dışı ... Asansör firması tarafından hazırlanan asansör uygulama projelerine uygun olarak asansörlerin montajlarının tamamlandığı, asansör tescil belgesinin ... Asansör firması adına düzenlendiği, her iki asansöre ait AT uygunluk beyanlarının ... Asansör firması tarafından tanzim edilmiş olduğu, asansör periyodik kontrollerinden her iki asansörün bakım firmasının ... Asansör firması tarafından üstlenildiği ve her iki asansörün yeşil etikete haiz oldukları dikkate alındığında, davalı tarafça ediminin tam ve eksiksiz olarak zamanında ifa etmediğinin anlaşıldığı ve bu kapsamda davacı tarafa çezai şart ödemesi gerektiği kanaatine varılarak, sözleşme ile belirtilen 70.000.-TL+KDV cezai şart yönünden davanın kabulü ile, icra takibinin 24/07/2023 tarihinde başlatıldığı ihtarnamenin ise 05/07/2023 tarihinde tebliğ edildiği gözetilerek, 99.635,00-TL asıl alacağa takip tarihine kadar 228,61-TL faiz işleyeceği, cezai şarta miktarı olan 82.600,00 TL'ye 189,53 TL faiz işleyeceği hesaplanarak davanın kısmen kabulüne, icra inkar tazminatı taleplerinin yargılamayı gerektirdiği ve yasal şartları oluşmadığından reddine, dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir. HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle; 1-Davanın kısmen kabulü ile 99.635,00-TL asıl alacak, 228,61 TL işlemiş faiz, 82.600,00 TL cezai şart, 189,53 TL işlemiş faiz yönünden davalının Bakırköy .... İcra Dairesi'nin ... esas sayılı takibe vaki itirazın iptaline, takibin bu miktar yönünden aynen devamına; fazlaya ilişkin talebin reddine, 2-İcra inkar tazminatı taleplerinin yargılamayı gerektirdiği ve yasal şartları oluşmadığından reddine, 3-Alınması gerekli 12,477,04-TL harçtan davacı tarafça yatırılan 3,734,96-TL harcın mahsubuyla bakiye 8,742,08-TL harcın davalıdan alınarak hazineye irat kaydına, 4-Davacı tarafından yapılan 269,85-TL başvurma harcı, 3,734,96-TL peşin harç olmak üzere toplam 4,004,81-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Davacı tarafça posta / tebligat / bilirkişi gideri olarak yapılan (ayrıntısı uyapta kayıtlı) 11,066,25-TL yargılama giderinden kabul ve red oranı üzerinden takdiren 9,242,00-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 1.824,25-TL bakiye yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, 6-AAÜT gereğince hesap edilen 30.000,00-TL ücreti vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 7-Arabuluculuk ücreti olan 3.120,00-TL'nin kabul ve red oranı üzerinden takdiren 2.605,00-TL tutarının davalıdan 515,00-TL tutarının davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, 8-Kararın kesinleşmesine kadar yapılan yargılama giderlerinin davacı tarafça peşin olarak yatırılan yargılama gider avansından mahsubu ile bakiye kısmın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine, Dair, 6100 sayılı HMK'nun 342 ve 345.maddeleri gereğince karşı tarafın sayısı kadar örnek eklenmek suretiyle tebliğden itibaren 2 haftalık süre içerisinde mahkememize verilecek dilekçe ile ilgili İstanbul Bölge Adliye Mahkemeleri nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğundaaçıkça okunup, usulen anlatıldı.11/11/2024 10:09:57 Katip ... e-imzalıdır Hakim .... e-imzalıdır