Antalya 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/677 E. 2019/797 K.

T.C. ANTALYA 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2017/677 Esas KARAR NO : 2019/797 DAVA : İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 19/10/2017 KARAR TARİHİ : 13/12/2019 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Davalı firma ile”...” ad ile kayıtlı olan motor yatı için yeni motor satışı, montaj, çıkan motorlar için Motor Satış Sözleşmesi yapıldığını, satışı yapılan garanti kapsamında ki motorların değiştirilmesi ve çıkma motorlarında onarımının tamamlanarak tesliminin davalıdan talep edildiğini, davalının bu talepleri yerine getirmediğini, satış sözleşmesinin ... tarihinde Beyoğlu ... Noterliğinin ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile fesih edildiğini, davalının sözleşmede kararlaştırılan şartlara uygun davranmadığını, satış sözleşmesinde ki satışı yapılan motorların uzman bilirkişi heyetince ... tarihinde yapılan inceleme sonucunda yat motorlarının ayıplı olduğu tespit edildiğini T.B.K 219 maddesi kapsamında davalı satıcı firmanın ayıptan sorumlu olduğunu, sözleşmenin haklı fesih edilmiş olması sonucunda davalının tahsil ettiği toplam ... ve çıkma motorların iadesi gerektiğini, davalının gerek çıkma motorları ve tahsil ettiği tutarı iade etmesi nedeniyle davalı aleyhine Antalya ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının icra takibine itiraz ederek durdurduğunu, davalının itirazının kötü niyetli olduğunu, davalının yapmış olduğu itirazın iptaline, %20 den az olmamak koşulu ile inkar tazimatı ödemeye mahkum edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili dava dilekçesinde özetle: Açılan davanın görevsiz mahkemede açılmış olduğunu, davacının ayıp ihbarında bulunmamış olduğunu, davacı tarafın montaj yapıldıktan sonra müvekkili şirketi motorda bazı kaçaklar ve yapılması gereken yerler olması sebebiyle birkaç defa arayarak çağırdığını, müvekkili şirketin bu durumla her seferinde ilgilendiğini ve yetkili servisini motorun takılı olduğu teknenin bulunduğu yere gönderdiğini, ancak tekne sahibi ... beyin hiçbir zaman teknesinin başına gelmediğini her seferinde değişik kaptan ve başka kişilerle yetkili servisi muhatap ettiğini, yetkili servisini bahsedilen kişilere deneme seferin gittiğini hiçbir sıkıntı ile karşılaşılmadığını, yasal süresi içerisinde davacının gerekli incelemeyi yapmadığını, ayıp ihbarının 8-9 ay sonra yapılmış olduğunu, geçen bu süre içerisinde davacının serais taleplerinin karşılanmış olduğunu, davacının garanti süresi dahilinde( yetkili olmayan) başka kişilere de motorları baktırmış ve tamir hizmeti almış olduğunu, davacının sözleşmede belirlenen tutarları tam olarak ödememiş olduğunu, usul ve yasaya aykırı olarak açılan davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Antalya ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra takip dosyası celp edilmiş, dosyamız arasına alınmıştır. İncelenmesinde: Alacaklı ... Ltd.Şti vekili tarafından ... tarihli dilekçe ile alacaklı ... Ltd.Şti aleyhine toplam ... alacağı tahsili amacıyla icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin borçlu şirkete ... tarihinde tebliğ edildiği borçlu vekili tarafından ... Nöbetçi İcra Müdürlüğü tarafından gönderilen ... tarihli dilekçesi ile yetkiye borcun tamamına itiraz ederek takibin durdurulmasın talep ettiği, İcra Müdürlüğünün ... tarihli kararı ile takibin durdurulmasına karar verilmiştir. Mahallinde mahkememizce deniz motorlarında uzmanlaşmış bir makine mühendisi ve bir hesap bilirkişi vasıtası ile keşif yapılmış, satışa konu yeni motorların ayıplı olup olmadığı, ayıplı ise açık ayıp mı gizli ayıp mı olduğu, basit bir gözden geçirme ile ortaya çıkacak bir ayıp mı olduğu hususlarında rapor alınmasına karar verilmiş, makine mühendisi ... hesap bilirkişisi ... dan rapor alınmıştır. Bilir kişiler tarafından düzenlenen ... havale tarihli raporun sonuç olarak; Davalı firmanın satışı yapılan yat motorlarının menşei ile ilgili bir fatura, ital ise gümrük beyan formları ve ... belgelerinin dava dosyasında bulunmadığının, satışı yapılan motorların sıfır yeni motor olarak basit bir inceleme sonucunda tespitinin mümkün olmadığını, bu tespitin ancak Akredite motor laboratuarlarında her bir silindirin compresyon tespiti yapılması, yük altında gücün ölçülmesi, enjektörlerin demonte edilerek test edilerek kondisyonlarının test edilmesi, yüksek basınç yakıt pompalarının test edilmesi, silindirlerin içindeki ovalleşmenin ölçülmesi, krank, şaft yataklarında aşınmanın ölçülmesi ile detaylı bir inceleme sonucunda anlaşılabileceğini, satılan motorların üretici ... firması tarafından verilmiş bir garantiye sahip olmadığını, garantinin davalı firma tarafından verilmiş olduğunun tespit edildiğini, Mahkemece davalı firmanın sözleşmeyi haklı nedenle fesih etmiş olduğunu kabulü halinde Antalya ... İcra Müdürlüğü dosya tutarını takip tarihi olan ... tarihi itibari ile; Asıl Alacak ... ...-...%9,75 19 gün ... Asıl Alacak ... TL ...ası %9,75 19 gün ... TL Asıl Alacak ... TL ...-... arası %9,75 19 gün ... TL İcra Takip dosya Tutarı ... TL Asıl alacak ... TL işlemiş faiz ... TL asıl alacak, ... TL İşlemiz faiz ... TL Asıl alacak + ... TL İşlemiş faiz ... TL olduğu görüşüne varıldığı bildirilmiştir. ... A.Ş' ye ait olup olmadığı, ait ise söz konusu motorların üretim tarihinin hangi tarih olduğun, hangi tarihte kime/hangi firmaya satıldığının bildirilmesi için yazılan müzekkereye cevap verilmiş, dosyamız arasına konulmuştur. Tarafların beyanları, ... Tic. A.Ş tarafından gelen müzekkere cevapları doğrultusunda dosya önceki bilirkişi heyetine tevdi edilmiş, ek rapor alınmıştır. ... tarihli raporunda sonuç olarak;Teknenin denize indirilmeden önce karinasının ve pervanelerinin kaba temizliklerinin yaptırılmış olduğu, karinasında yeni zehirli boya uygulamasının yapılmamış olduğu, teknenin karinasının deniz suyu ile sürtünmesi sırasında oluşan direncin minumııma indirilmesi için gerekli olan, ... teknesinin ... tarihinde yaklaşık olarak 40 dk. süren deneme seyri sırasında sancak ve iskele ... ana makinaların çalışır halde yük altında iken gözle görülebilen yağ veya su kaçağına rastlanmadığı, sintine suyunun seviyesinde gözle görülebilen bir artış olmadığı, sancak ve iskele ana makinalann 1600 Devirde gözlenen pervane izlerinin normal olduğu, iskele ana makinanın 1600 Devirde ceket suyu sıcaklığının 120° C çıkmasının normal olmadığı, iskele ana makinanın deniz suyu emiş hattı üzerinde bulunan deniz suyu valfı, filtresi ve hortumunun, deniz suyu devir daim pompasının, ısı değiştiricisi (kondense olarak da bilinir) temizlik ve bakımının, deniz suyu çıkış hattında bulunan bağlantı, egzoz borularının kontrol edilerek bakımlarının yaptırılması gerektiği, iskele ana makinada tespit edilen ceket suyu sıcaklığının 4. maddede belirtilen iskele ana makina kısımlarda yapılması gereken temizlik ve bakımların tamamlanmasından sonra normal olup olmadığının kontrol edilebileceği, mevcut hali ile 1600 devir üzerinde seyir emniyeti açısından ölçümlere devam edilemediği, bu olumsuzluğun mevcut hali ile ana makinalann satışını yapan firmanın kusuru olarak görülmesinin doğru olmadığı, iskele ana makinanın hararet göstergesinin 120° C çıkması nedeni ile 1600 devirden daha yüksek devirler denenememis. deneme seyri, seyir emniyeti nedeni ile sonlandırıldığını, yapılan ölçümlerde teknede kontrol panelinde bulunan devir saatleri, basınç göstergeleri ve ceket suyu sıcaklık göstergelerinin kullanıldığı, bu göstergelerinin doğru değerler gösterdiği kabul edildiği ancak iskele ana makina basınç göstergesi ve ceket suyu göstergelerinin değerlerinde yapılan okumalarda görülen anormalliklerin de doğruluğunun kontrol edilmesi gerektiği kanaatine varıldığı bildirilmiştir. Gemi motorlarının sıfır olup olmadığının, yoksa ikinci el motor olup olmadığının, tespit edebilecek görevli akademisyen bilirkişi bulunup bulunmadığının ve labaratuvarlarında söz konusu testin yapılabilip yapılamadığının bildirilmesi hususunda İTÜ ve Yıldız teknik Üniversitelerine müzekkere yazılmış, belirtilen hususlarda bilirkişinin bulunmadığı hususunda cevabi müzekkereler dosyamız arasına alınmıştır. Davacı vekilinin itirazları doğrultusunda ve motorun yağ kaçağına sebep olup olmadığı, eksik devir yapıp yapmadığı ve sözleşmedeki motorun teknik özelliklerini söz konusu motorun sapih olup olmadığı hususunda ek rapor tanzimi için dosya önceki bilirkişi heyetine tevdi edilmiş. Bilirkişi heyetinden 2. ek rapor alınmıştır. 16.09.2019 tarihli ek raporunda sonuç olarak; Davanın başlangıcında yağ kaçağı ve iskele ana makinanın 350 devir az yapması nedeni ile şikayetçi olunduğunu, iskele ana makinamn hararet yaptığından bahsedilmediğini, iskele ana makinamn 1400 RPM’de hararet alarmının çalması, sıcaklığın 110° C çıkması, zaman ile deniz suyu devir daim devresi kirlenmesi, devirdaim pompasının yetersiz kalması, alarm müşürinin arızalı olması, enjektörlerin kaçırması veya daha yapısal bir nedenden dolayı olabileceği kanaatine varıldığını, deneme seyrinde iskele ana makine yağ basınç göstergesi 1 Bar olarak kayıt edildiğini, yağ basınç değeri olarak 1 bar yağ basınç değerinin düşük olduğu, yağ basınç göstergesinin kalibre edilmesi veya yağ pompasının basınç değerinin kontrol edilmesi gerektiği kanaatine varıldığını, kontrol paneli üzerinde kullanılmak üzere ikinci bir kontak anahtarı yaptırılması, seyir esnasında aynı anda iki ana makine değerlerinin aynı anda kontrol panelinden görülebilmesi için gerektiği olduğu kanaatine varıdığını, iskele ana makinada tespit edilen ceket suyu sıcaklığının 1. maddede belirtilen iskele ana makina kısımlarında sonuç alınıncaya kadar yapılması gereken temizlik ve bakımların tamamlanmasından sonra normal olup olmadığının kontrol edilebileceği, mevcut hali ile 1600 devir üzerinde seyir emniyeti açısından ölçümlere devam edilemeyeceği kanaatine varıldığını, deniz suyu içindeki canlıların devir daim borusu içindeki çeperlere yapışması, deniz suyu devir daim pompasımn çalışması neticesinde yıpranması, zamanla ana makinamn temizlik bakımlarının yapılmamasından kaynaklandığı, bu nedenle, ana makinavı yapan firmanın bilim ve fenne göre bir kusuru olarak değerlendirilemeyecegi kanaatine varıldığını, sözleşmede ana makinalann soğutma yani marin sistemlerinin eski motorların üzerindeki kullanılarak montaj edileceği belirtildiğini, fiili olarak ana makinalar bu şekilde birleştirilerek marin motor haline getirildiğini, soğutma sistemi yani marinize işlemi, tarafların sözleşme ile anlaştığı şekilde yapılmış olduğu kanaatine varıldığını, ... firması tarafından ... Makinalar farklı beygir güçlerinde üretilerek ülkemize ithal edilmek sureti ile getirilir. ... marka ... ... bir adet Ana Makina yaklaşık ... Avro üzerinde bir fiyata satılmasının maddi, fiili bir gerçek olduğu, sözleşmede ana makinalann soğutma yani marin sistemlerinin eski motorların üzerindeki kullanılarak montaj edileceği belirtilmiş olmasına rağmen teknik olarak ... marka ... ... ile karıştırılmasının yapılan sözleşme maddeleri ile uyumlu olmadığı, kanaatine varıldığını, sözleşmede 2 yıl garanti verildiği, bakımların garanti veren firmanın sorumluluğunda olduğu belirtilmiştir. Ana makinaların tüm bakım ve kontrolleri garanti süresi içinde, garanti koşullarının devam etmesi açısından, tekne sahibinin talebi üzerine, ücreti karşılığında üretici firma tarafından yapılması kanaatine varıldığını, Sözleşme maddeleri üzerinde yazan Sıfır, ... belgeli, 2 yıl garantili, ... (...) ifadelerinin sözleşme içinde yer almasının uygun veya uygun olmayan hukuki sonuçlarının TTK ilgili maddelerine göre hukuki bir değerlendirme olduğu, teknik olarak değerlendirmenin bu ve önceki bilirkişi raporlarında yapılmış olduğu, hukuki değerlendirmenin uzmanlık alanı dışında olduğunu belirtmiştir. GEREKÇE; Davacı vekili dava dilekçesinde davalı ile aralarında yapılan yazılı sözleşme uyarınca davacının davalıdan iki adet sıfır ... belgeli motor satın alacağı ve kendisinde bulunan iki adet motorunda davalı tarafından tamir edilmesi hususunda anlaştıklarını, davacının ... Tl ödeme yaptığını, ancak davalının kendisine satış sözleşmesi kapsamında verdiği motorların eksik devir yaptığını, yağ sızdırdığını, sıfır olmadığını, tamir edilmek üzere davalıya teslim edilen motorların ise kendisine geri teslim edilmediğini, bunun üzerine sözleşmenin Beyoğlu ... Noterliğinin ... tarihli ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile feshedildiğini, belirterek fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak üzere ... TL üzerinden harçlandırdığı davasında itirazın iptalini talep etmiştir. Davalı ayıp ihbarı bulunmadığını, faturalar ile sözleşmenin aynı tarihli olduğunu, sözleşmede belirtilen edimlerin müvekkili tarafından yerine getirildiğini, ayıp bulunmadığını davanın reddini talep etmiştir. Taraflar arasında satışa konu motorların sıfır olup olmadığı, ... belgesi bulunup bulunmadığı, motorların ayıplı olup olmadığı, tamire konu motorların ise davacıya teslim edilip edilmediği ihtilaflıdır. Taraflar arasında imzalanan sözleşmenin incelenmesinde; Motor Cinsinin ... D ... olduğu, Motor Tipinin; Marine ... olarak belirlendiği, Motor Yılının 2014 olduğu, Motorların Sıfır ... belgeli olacağının belirtildiği, eski motorların ise bakımının yapılacağının, tüm işler bedelinin KDV dahil ... Tl olacağının belirtildiği, fatura kesildiğinde ... TL , Motorlar söküldüğünde ... Tl , motorlar takıldığında ... Tl , kalan ... Tl nin ise eski motorlar tamir edilip takılınca ödeneceğinin kararlaştırıldığı anlaşılmıştır. Faturaların incelenmesinde ise ; ... nolu ... tarihli faturanın toplam bedelinin ... olduğu , satışa konu iki adet motor için düzenlendiği, diğer ... tarihli ... nolu faturanın eski motorların tamirine ilişkin düzenlendiği toplam bedelinin ... TL olduğu anlaşılmıştır. Alınan 08.08.2018 havale tarihli bilirkişi raporunda ; davalının ... marka ... satışında bayi olmadığı, yetkili servis olmadığı, motorların sıfır olup olmadığının, motorların revizyona tabi tutularak sıfır hale getirilip getirilmediğinin basit bir inceleme ile anlaşılamayacağı, hali hazırda yağ kaçağı bulunmadığı tespit edilmiştir. ... ve .... A.Ş ye yazılan ... tarihli müzekkere cevabında ise ; dava konusu seri nosu bildirilen motorların ... A.Ş tarafından yapılmadığı, bu numaralarla üretilmiş bir ... da bulunmadığı bildirilmiştir. ... tarihli bilirkişi raporunda ; motorlarda yağ kaçağı bulunmadığı, 1600 devirde ceket suyu sıcaklığının artış gösterdiği , bu husustaki değerlendirmenin motor bakımları yapıldıktan sonra değerlendirilebileceği belirtilmiştir. ... tarihli ek bilirkişi raporuna ; ana makineyi yapan firmanın kusuru bulunmadığı, ceket suyu sıcaklığının motor temizlenip bakım yapıldıktan sonra değerlendirilebileceği, orjinal ... motoru değerinin ... üzerinde olduğu tespit edilmiştir. ... ve .... A.Ş tarafından ... tarihli müzekkere cevabi yazısı ve davalı vekilinin ... tarihli beyan dilekçesindeki "müvekkil şirketin faaliyet alanı motor üretimi olmayıp üretilmiş olan kara motorlarını ... haline getirebilmek için rektifiye yapmaktır" şeklindeki beyanından dava konusu motorların orjinal ... belgeli sıfır ... marka motor olmadığı anlaşılmıştır. Davacı taraf davasını ... Tl harca esas değer üzerinden fazlaya ilişkin haklarını saklı tutarak açmış olup, 5. Celse ıslah harcını yatırmak üzere süre talep etmiştir. Davacının davasının kısmi dava şeklinde açtığı anlaşılmıştır. Taraflar arasındaki sözleşmenin motorların satışına ilişkin kısım yönünden oluşan ihtilafa satım sözleşmesinin hükümleri, motorların tamir edilmesine ilişkin kısıma ise eser sözleşmesi hükümlerinin uygulanması gerekmektedir. Eser sözleşmelerinde kural olarak eseri teslim ettiğini ispat yükü yüklenicidedir. Davalının cevap dilekçesinde belirttiği davacının da karşı çıkmadığı üzere sözleşme ile fatura tarihlerinin aynı olduğunun anlaşılması karşısında; motorları tamir edip davacıya teslim edildiğinin davalı tarafından ispatlanması gerektiği anlaşılmıştır. Davalı eski motorların tamir edilerek davacıya teslim edildiğine ilişkin bir delil sunmamıştır. Sözleşmede satılacak motorların sıfır ve ... belgeli olacağı belirtilmesine rağmen motorların bu özellikleri taşımadığı davacıya ... teslim yapıldığı kanaatine varılmıştır. Davacı ... teslim nedeni ile sözleşmeden dönmekle harca esas değer üzerinden davacının davasının kabulüne, alacak yargılamayı gerektirdiğinden icra inkar tazminat talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Yukarıda açıklandığı üzere; 1-Davanın ... TL harca esas değer üzerinden KABULÜ ile; davalının Antalya ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın ... TL yönünden İPTALİNE, takibin harca esas değer üzerinden ... TL asıl alacak üzerinden devamına, asıl alacağa takip tarihinden itibaren uygulanacak avans faizi ve takip giderleri ile birlikte tahsile imkan verecek tarzda takibin devamına, 2-İcra inkar tazminat talebinin REDDİNE, 3-Alınması gerekli ... TL harçtan peşin alınan ... TL harcın mahsubu ile bakiye ... TL harcın davalıdan alınarak Hazineye gelir kaydına, 4- Davacı tarafından yatırılan ... TL peşin harç ile ... TL başvurma harcının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan ... TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6-Davacı tarafından yapılan ... TL tebligat ve müzekkere gideri ... TL bilirkişi ücreti, ... TL keşif harcı, ... TL keşif araç ücreti olmak üzere toplam ... TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 7-Sarf edilmeyen gider avansının HMK 333.maddesi uyarınca kararın kesinleşmesinden sonra iadesine, Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okundu. Anlatıldı. 13/12/2019 Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır