Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/21172 E. 2022/15696 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet HÜKÜM : Sanık ... hakkında beraat, sanık ... hakkında hükümlülük, müsadere, tasfiye, nakil aracının iadesine Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I- Nakil aracının iadesi kararına yönelik yapılan incelemede; Yakalanan kaçak sigara miktarı, suça konu eşyanın miktar ve hacim bakımından nakil aracının ağırlıklı bölümünü oluşturmaması ve nakil aracı ile kaçak eşyanın değerleri dikkate alındığında müsaderenin hakkaniyete aykırı olacağı dikkate alınarak 5607 sayılı Yasanın 13/1 ve 5237 sayılı TCK'nun 54. maddelerine göre aracın iadesine ilişkin yerel mahkeme kararı usul ve yasaya uygun bulunduğundan iade kararının ONANMASINA, II- Katılan ... İdaresi adına Hazine vekilinin temyiz isteminin sanık ... hakkında kurulan beraat hükmü ile sınırlı olduğu kabul edilerek anılan hükme hasren yapılan incelemede; Olay tutanağına göre, sanık ...'nın Cami önündeki seyyar tezgahında kaçak sigara görülmesi üzerine sanığın kolluk tarafından bir müddet fiziki takibe alındığı, ardından sanığın tezgahının arka kısmında bulunan 01 VR 775 plaka sayılı aracın yanına giderek bagajındaki eşyalarla ilgilendiğinin görüldüğü, önleme araması kararına istinaden söz konusu araçta yapılan aramada bagaj bölümünde 465 paket kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmakla, kaçak sigaraların ele geçme şekli ile tüm dosya kapsamına göre sanık ...'ın kardeşi ... ile fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ettiği gözetildiğinde sanığın müsned suçtan mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken, sigaralarla ilgisinin olmadığı yönündeki suçtan kurtulmaya yönelik savunmasına itibar edilerek beraatine karar verilmesi, Yasaya aykırı, katılan ... İdaresi adına Hazine vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, III- Sanık ...'nın mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde ise; 1.Suç tarihi ve ele geçen eşyanın gümrük kaçağı sigara olmasına göre sanığın eyleminin 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi kapsamında kaldığı, ancak suç tarihinden sonra ise 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10. madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu; Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmamış ise mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "1/2" olacağının, aksi halde ise 1/3 oranında indirim yapılacağının ihtar edilmesi gerektiği gözetilerek, Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasa ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22 ve 5/2. maddelerinin somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri ile 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası nazara alınarak sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu, 2. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle anılan maddenin değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, 3. Dava konusu kaçak eşyanın müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan TCK'nun 54/4. madde ve fıkrası yerine TCK'nun 54/1. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi, yine kaçak sigaraların müsaderesi ile yetinilmesi gerekirken eşyanın tasfiyesine de hükmedilmesi, 4. Sanık ...'nın adli sicil kaydında yer alan Bakırköy 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2008/63 Esas, 2008/370 Karar sayılı ilamının tekerrüre esas alınması gerekirken hakkında beraat kararı verilen sanık ...'nın sabıkasında gözüken Elbistan 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 30.05.2012 tarihli ve 2012/207 Esas, 2012/264 Karar sayılı ilamına göre tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanık ...'nın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.11.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.