Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/6639 E. 2013/24140 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 4733 sayılı kanuna muhalefet HÜKÜM : Sanığın hükümlülüğüne, müsadereye Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Suç tarihi itibariyle sanığın eyleminin 4733 sayılı Kanun kapsamında olduğundan, Tütün ve Alkol Piyasası Düzenleme Kurumu'nun davaya katılma ve hükmü temyize hakkı bulunduğu cihetle, anılan kurum vekili ile sanığın temyizine göre yapılan incelemede; 1- Suç tarihi itibariyle sanığın eyleminin, dava konusu kaçak ve bandrolsüz sigara yönüyle 5607 Sayılı Kanunun 3/5.maddesi ile suç tarihinden önce 15/05/2008 tarihinde yürürlüğe giren 5752 Sayılı Kanunun 3.maddesiyle değişik 4733 Sayılı Kanunun 8/4.maddesinde öngörülen suçları oluşturacağı ve 5237 Sayılı TCK'nun 44.maddesi hükmü nazara alınarak, 4733 Sayılı Yasanın 8/4.maddesi uyarınca ceza tayini gerektiğinin gözetilmemesi, 2- Sanığa isnat edilen suçtan zarar görmeyen ve davaya katılma hakkı bulunmayan gümrük idaresinin davaya katılan olarak kabulü ile lehine vekalet ücretine hükmedilmesi, Kabul ve uygulamaya göre de; 3- Sanık hakkında sonuç olarak adli para cezası tayin edilmesi karşısında 5237 sayılı TCK.nun 58.maddesinde düzenlenen tekerrür hükmünün uygulanmasının mümkün olmadığının, ayrıca sanığın adli sicil kaydında yazılı sabıkasına ait eylemin 20.12.2009 tarih ve 27438 sayılı Resmi Gazetede Yayımlanan 5941 Sayılı Çek Kanunu hükümleri gereğince silinme şartları oluştuğunun dikkate alınmaması, Yasaya aykırı, katılan Tütün ve Alkol Piyasası Düzenleme Kurumu vekili ile sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün BOZULMASINA, 16.12.2013 gününde oyçokluğuyla karar verildi. KARŞI OY 4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri yada taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle çoğunluğun bozma kararına katılmıyorum.