Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/5277 E. 2013/5175 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 5607 sayılı Kanuna muhalefet HÜKÜM : Hükümlülüğe, müsadereye Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I - Sanıkta kaçak ve bandrolsüz 39 paket sigara ele geçirildiği bu itibarla, eyleminin 5607 sayılı yasanın 3/5.maddesinde öngörülen kaçakçılık ve sigaraların bandrolsüz olmaları karşısında aynı zamanda 4733 sayılı Yasanın 8/4.maddesinde öngörülen suçları oluşturacağı cihetle, 5237 sayılı TCK'nın 44.maddesi uyarınca sanığın 4733 sayılı Yasanın 03.04.2008 gün ve 5752 sayılı Kanunun 3.maddesiyle değişik 8/4.maddesi uyarınca cezalandırılması gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması, II- Kabule göre de; 1- Yargılama aşamasında da tekrar ettiği, soruşturma aşamasındaki; suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin 2 katı kadar parayı devlet hazinesine ödemeyi kabul edip etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istediğine ilişkin beyanda bulunan sanığa, dava konusu eşya hakkında kaçak tespit varakası tanzim ettirilip eşyanın gümrüklenmiş değerinin bildirilmemesi, 2- Kısa süreli hapis cezasından çevrilen 3.000,00 YTL adli para cezası taksitlendirilerek 6 eşit taksitte tahsiline karar verilmesine rağmen, 5237 sayılı TCK.nun 52/4.maddesi hükmüne aykırı olarak ve infazda tereddüt oluşturacak şekilde taksit aralığının belirtilmemesi, 3- Keşif sırasında hazır bulunan ambar görevlisinin, tanık sıfatıyla yemini yaptırılarak dinlenilmesi gerekirken, yeminsiz dinlenilmesi sureti ile CMK'nın 54/1.maddesine aykırı davranılması, 4- Sanığın sabıkasında belirtilen ilamın temyiz denetimine imkan verecek şekilde dosyaya konulmaması, Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.03.2013 günü I nolu bozma nedeni için oyçokluğuyla, diğer yönlerden oybirliğiyle karar verildi. KARŞI OY 4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri yada taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulana bilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle çoğunluğun I nolu bozma nedenine katılmıyorum.