Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2011/42814 E. 2013/5257 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Sanıkların mahkumiyetine ve sanık ...'nun temyiz talebinin reddine dair. Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; 25/05/2010 tarihinde sanık ...'in yüzüne karşı diğer sanık ...'nun yokluğunda verilen kararda temyiz mercii gösterilmemek suretiyle CMK'nin 34/2. maddesine aykırı davranılmakla ve bu durum CMK'nin 40. maddesi uyarınca eski hale getirme nedeni teşkil edeceğinden ve bu durumda yasa yolu süresinin işlemeye başlayacağından söz edilemeyeceğinden, sanık ...'in 23/09/2010 tarihli temyiz talebi süresinde olduğu, yine sanık ...'nun temyiz talebi süresinde olduğu kabul edilerek, ... 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 30/06/2010 tarih ve 2009/246 esas, 2010/211 karar sayılı ek kararıyla hükmedilen temyiz talebinin reddine dair hüküm kaldırılarak, yapılan itirazlarının incelemesinde; Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak; Ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2002/4-238 Esas ve 2002/367 sayılı kararında belirtildiği üzere, müşteki-sanıkların birbiriyle çelişen anlatımları dışında ilk haksız saldırının hangisi tarafından yapılıp, kavgayı kimin başlattığının kesin bir biçimde saptanamadığı hallerde gerek Ceza Genel Kurulunun gerekse Özel Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinden şüpheli kalan bu halden sanıkların yararlandırılmaları suretiyle, sanıkların yaralama eylemini haksız tahrik altında gerçekleştirdikleri kabul edilerek, sanıkların cezasından TCK'nin 29. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği halde, yazılı şekilde hüküm kurulması, Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 13.02.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.