Adana 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/136 E. 2023/215 K.

T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/136 Esas - 2023/215 T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2022/136 Esas KARAR NO : 2023/215

HAKİM : ... KATİP : ...

TEMLİK ALAN DAVACI : ... VEKİLİ : ... TEMLİK EDEN DAVACI :... VEKİLİ : ... DAVALILAR : 1- ... 2- ... 3- ... VEKİLİ : ...

DAVA : Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali) DAVA TARİHİ : 22/02/2022 KARAR TARİHİ : 17/05/2023 YAZIM TARİHİ : ...

Mahkememizde görülmekte olan Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ : DAVA: Davacı vekili tarafından verilen dava dilekçesi ile;Davalı ... Restoran Gıda San. Ve Tic. Ltd. Şti. İle müvekkili bankanın Gazipaşa Bulvarı/Adana şubesi arasında imzalanan Genel Nakdi ve Gayri Nakdi Kredi Sözleşmesi gereği kredi kullandırıldığı, krediye şirket yetkilisi ... ve ...'ın kefil oldukları, kredi borçlarının geri ödenmemesi üzerine Adana 13.İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas sayılı dosyası ile icra takibine geçildiği, ancak borçluların haksız ve hukuksuz olarak takibe itirazları sonucu takibin durdurulduğu, öncelikle davanın kabulü ile icra takibine yapılan itirazın iptaline karar verilmesi talep edilmiştir.

SAVUNMANIN ÖZETİ: Davalı vekili tarafından verilen cevap dileçesinde özetle; Müvekkillerinin davacı bankaya borcunun icra dosyasında belirtilen 43.959,04 TL olmadığı, alacağın net olarak hesaplanmasının gerektiği, alacaklı bankanın henüz vadesi gelmemiş borcu icraya koyduğu, icraya konulan borcun faizinin %48 gibi fahiş bir oranlı olduğu, bunun haksız ve hukuksuz olduğu, bu nedenlerle davanın reddine karar verilmesi talep edilmiştir. DELİLLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Bankacı bilirkişi ... tarafından düzenlenen bilirkişi raporu ile; asıl borçlu yönünden borcun 42.426,53 TL olduğu, kefiller yönünden 42.252,01 TL olduğu kanaatini bildirir rapor düzenlenmiştir. Dava İİK'nun 67.maddesi gereğince açılan itirazın iptali davası olup deliller bu çerçevede toplanarak değerlendirilmiştir. Davanın, 6102 sayılı TTK' nın 5/A maddesi gereğince; dava açılmadan önce arabulucuya başvurulması zorunlu ticari davalardan olduğu, 6325 sayılı HUAK'nın 18/A maddesi gereğince arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın ibraz edildiği, dava şartının yerine getirildiği görülmüştür. Davacı banka ile davalı ... Restoran Gıda San. Ve Tic. Ltd. şti. arasında 09/07/2015 tarihinde 1.000.000,00 TL limitli Genel Kredi Sözleşmesi imzalanmıştır. Kredi borçlarının ödenmemesi üzerine hesaplar 04/11/2019 tarihinde kat edilerek, Adana 11. Noterliği'nden gönderilen 19/11/2019 tarihli ... yevmiye numaralı ihtarname ile borcun 7 gün içinde ödenmesi istenmiştir. İhtarname davalı kefillere 25.11.2019 ve asıl borçlu ... Restoran Gıda San. Ve Tic. Ltd. Şti.'ne 22/11/2019 tarihinde tebliğ edilmiştir. Davalı kefiller ihtarnamenin tebliği tarihinden itibaren 7 günlük sürenin dolduğu 03/12/2019 tarihinde asıl borçlu davalı şirket ise 30/11/2019 tarihinde temerrüde düşmüştür. Adana 13.İcra Müd.nün 2019/... esas sayılı dosyasında; davacı tarafından borçlu-davalılar aleyhine 17/12/2019 tarihinde, genel kredi sözleşmesi borcundan dolayı toplam 43.959,04 TL üzerinden ilamsız icra takibi başlatılmış, süresinde yapılan itiraz üzerine takip durmuştur. TBK'nın 586. maddesi uyarınca; alacaklının asıl borçluyu takip etmeden veya taşınmaz rehnini paraya çevirmeden kefil hakkında takip yapabilmesi için borçlunun ifada gecikmesi ve bu konuda kendisine gönderilmiş ihtarın sonuçsuz kalması (Hesap kat ihtarının usulüne uygun olarak tebliğine rağmen) veya borçlunun açıkça ödeme güçlüğü içinde olması gerekir. (Yargıtay 19 HD : 2020/4459 E. 2021/5808 K., 2020/3228 E. 2021/5789 K.) TBK’nun 589. maddesine göre; kefil, kefalet sözleşmesinde belirtilen azami miktara kadar sorumlu olup, sözleşmede gösterilen azami kefalet limiti aşılmamak üzere asıl borç ile asıl borçlunun kusur ve temerrütünden sorumludur. Kefil ayrıca kendi temerrütünün sonuçlarından da sorumludur. Ancak 6102 sayılı TTK’nun 7. maddesinin 1. fıkrasının 2. cümlesinde: “Ancak, kefil ve kefillere, tahahhüt veya ödemenin yapılmadığı veya yerine getirilmediği ihbar edilmeden temerrüt faizi yürütülemez.” hükmüne yer verilmiştir. TTK 8/1 maddesine göre; ticari işlerde faiz oranı sözleşme ile serbestçe belirlenebilir. Aynı maddenin 3. fıkrasında ise tüketicinin korunmasına ilişkin hükümler saklı tutulmuş, başkaca bir istisna getirilmemiştir. TTK'nın 9. Meddesinde ise, ticari işlerde; kanuni, anapara ile temerrüt faizi hakkında ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağı hükme bağlanmıştır. Bu hükümde, mevzuat olarak 3095 sayılı yasa hükümleri amaçlanmaktadır. 6102 sayılı TTK'nın 8. ve 9. maddeleri ticari işler bakımından özel hüküm niteliğinde olduğundan ticari işlerde bu hükümlerin uygulanması gerekir. 6098 sayılı TBK'nın 88. ve 120. maddeleri hükümleri ticari işlerde uygulanamaz. (Yargıtay 19. HD 2019/1730 E. 2019/4833 K. , 11. HD 2020/3350 E. 2020/5575 K.) Davacı banka ile karşılıklı akdedilen dayanak sözleşmenin 10.Muacceliyet ve Temerrüt Halleri ile uygulanacak gecikme Faiz Oranı 10.5 bendi gereği ;Müşterinin kredi borcunu (taksitlendirilmiş kredilerde taksitlerden herhangi birini) masraf komisyon ya da her türlü ad altındaki ücreti ödeme tarihinde vadesinde ödenmemesi veya borcun sözleşme kapsamında muaccel hale gelmesi halinde , Müşteri borcun hangi tür krediden doğduğuna ve bu kredi vadesine bakılmaksızın alacağın muaccel hale geldiği tarihten itibaran Banka’ca Borçlu Cari Hesap şeklinde çalıştırılan kredilere uygulanan en yüksek cari faiz oranının 2 katı oranında gecikme faizini ödeyeceğini kabul ve taahhüt eder . Hükmü gereği Davacı bankanın ilgili döneme dair 18.09.2019 tarihinden itibaren uygulanan en yüksek faiz oranının % 24 olduğu bunun 2 katının % 48 olduğu tespit edilmiş olup , davacı sözleşme şartlarına uygun temerrüt faizi talep ettiği tespit edilmiştir. Alacağın kat tarihi itibariyle kayıtlardan tespit edilmesi, temerrüt tarihine kadar işleyen akdi faiz ile BSMV nin ana paraya ilave edilerek kapitalize edilmesi ve bu şekilde oluşan ana paraya takip tarihine kadar temerrüt faizi uygulanması gerekmektedir.(Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 2017/19-822 esas 2018/1754 karar , 19 HD. 2016/5391 esas 2017/2354 karar sayılı kararları ) takip talebinde takibe kadar akdi faiz istendiği belirtilmiştir. Yukarıda açıklanan tüm bu nedenlerle; Davanın, İİK.'nun 67/1.mad gereğince açılmış itirazın iptali davası olduğu, davacı ile asıl borçlu davalı ... Restoran Gıda San. Ve Tic. Ltd. şti. arasında imzalanan ve diğer davalıların müteselsil kefil sıfatıyla imzaladıkları ticari nitelikteki kredi sözleşmesi gereğince, davalı borçluya krediler kullandırıldığı, kredilerin ödenmesinde yaşanan gecikme nedeniyle hesabın kat edilerek davalılara ihtarname gönderildiği, borcun ödenmemesi üzerine Adana 13.İcra Müd.nün 2019/... esas sayılı dosyasında ilamsız icra takibine girişildiği, takibin dayanağının, kredi alacağı olarak belirtildiği, davalı borçlular tarafından takibe itiraz edilmesiyle icra takibinin durdurulmasına karar verildiği, itirazın iptali davasının 1 yıllık yasal süresi içerisinde açıldığı, davacı banka tarafından hesap kat edilerek 19/11/2019 tarihli ihtarname gönderilerek borcun 7 gün içinde ödenmesinin talep edildiği, ihtarnamenin davalılara tebliğ edildiği, davalı kefillerin ihtarnamenin tebliği tarihinden itibaren 7 günlük sürenin dolduğu 03/12/2019tarihinde asıl borçlu davalı şirketin ise 30/11/2019 tarihinde temerrüde düştüğü, davalı kefillerin kefaletinin geçerli olduğu ve kendilerini bağladığı, borcun varlığı ve miktarı konusunda rapor alınmak üzere dosyanın alanında uzman bilirkişiye tevdi edildiği, hükme esas alınan ve denetime elverişli raporda; Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesini asıl borçlu sıfatıyla imzalayan ... Restoran Gıda San. Ve Tic. Ltd.şti.'nin asaleten, müteselsil kefil sıfatıyla imzalayan ...'ın ve ...'ın kefaleten dava konusu kredilerin borcundan kaynaklı olarak Asıl borçlu ... Restoran Gıda San. Tic. Ltd. Şti. Yönünden; toplam 42.426,53 TL üzerinden, Davalı kefiller ... ve ... yönünden; toplam 42.252,01 TL üzerinden sorumluluklarının devam ettiği anlaşıldığından davanın kısmen kabulüne , hüküm altına alınan alacakların likit ve bu kısımlara yapılan itirazların haksız olduğu gözetilerek, icra dairesine yapılan itiraz açısından hüküm altına alınan alacağın %20'si oranında inkar tazminatına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. HÜKÜM: Yukarıda gerekçesi açıklandığı üzere; 1-DAVANIN KISMEN KABULÜNE, Adana 13.İcra Müd.nün 2019/... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın: A-) Asıl borçlu ... Restoran Gıda San. Tic. Ltd. Şti. yönünden; -41.431,46 TL asıl alacak, 947,69 TL işlemiş faiz ve 47,38 TL BSMV olmak üzere toplam 42.426,53 TL üzerinden iptaline, takip tarihinden itibaren asıl alacağa %48oranında temerrüt faizi uygulanmasına, B-Davalı kefiller ... ve ... yönünden; -41.431,46 TL asıl alacak, 781,48 TL işlemiş faiz ve 39,07 TL BSMV olmak üzere toplam 42.252,01 TL üzerinden iptaline, takip tarihinden itibaren asıl alacağa %48 oranında temerrüt faizi uygulanmasına, -Hüküm altına alınan kısımlarına göre %20 oranında hesaplanan 8.485,30TL inkar tazminatının, davalı ... Restoran Gıda San. Tic. Ltd. Şti. tamamından, ... ve ...'ın ise 8.450,40 TL'sinden diğer davalı ile birlikte müteselsilen sorumlu olacak sekilde davalılardan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, 2- Davanın kabul edilen kısmı üzerinden karar ve ilam harcı olarak hesaplanan 2.898,15 TL'den peşin ödenen 530,92TL'nin mahsubu ile bakiye 2.367,23 TL harcın davalılardan Asıl borçlu ... Restoran Gıda San. Tic. Ltd. Şti.'nin tamamından, Davalı kefiller ... ve ...'ın ise 2.355,31 TL sinden diğer davalı ile beraber müteselsilen sorumlu olacak şekilde tahsil edilerek Hazineye irad kaydına,

4--Davacının peşin olarak ödediği 530,92 TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine, 5-Davacı vekille temsil edildiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret tarifesi uyarınca davacı vekilinin sarf ettiği emek ve mesaisi dikkate alınarak 9.100,00 TL vekalet ücreti takdiri ile davalılar dan alınarak davacıya verilmesine, 6-Davalılar vekille temsil edildiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret tarifesi uyarınca davalılar vekilinin sarf ettiği emek ve mesaisi dikkate alınarak red edilen miktar üzerinden hesaplanan 1.532,51 TL vekalet ücreti takdiri ile davacıdan alınarak davalılara verilmesine, 7-Davacı vekili tarafından sarf edilen 80,70 TL başvurma harcı, 231,00 TL tebligat gideri, 19,00 TL müzekkere gideri, 1.000,00 TL bilirkişi gideri olmak üzere toplam 1.330,70 TL yargılama giderinin davada haklılık oranına göre takdiren 1.284,30 TL'sinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine, kalan yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, 8-Arabuluculuk asgari ücret tarifesine göre hesaplanan 1.360,00-TL arabuluculuk ücretinin davalılardan tahsili ile hazineye irad kaydına, 9-HMK.'nın 333.maddesi uyarınca yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmın karar kesinleştiğinde iadesine, İlişkin taraf vekillerinin yüzlerine karşı kararın taraflara tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar usulen açıkça okunup anlatıldı.

Katip ... E İmzalıdır

Hakim ... E İmzalıdır