İlk Derece Mahkemesi 2017/712 E. 2019/727 K.

T.C.

İZMİR

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2017/712 Esas

KARAR NO : 2019/727

DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)

DAVA TARİHİ : 16/06/2017

KARAR TARİHİ : 25/06/2019

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkil şirket ile davalı şirketin, davalı şirkete ait olan ... Ve otokentteki inşaatların ekte sunulu sözleşme kapsamındaki işlerini 123.000TL bedelle yapmayı üstlendikleri, davalı şirket tarafından daha önceki işlere mahsuben verilen ve ödenmeyen 28/02/2013 tarihli 18.000TL bedelli çekten kaynaklı olarak müvekkiline borcu bulunduğu, 27/07/2013 tarihinde tarafların tüm bu işlere ilişkin imzalanan sözleşmeler ile çekten kaynaklı borcu bir araya getirerek davalının müvekkiline olan toplam borcunun 140.000TL olduğu bu 140.000TL bedelin 125.000TL'sinin sözleşme anında devredilmek koşuluyla 125.000TL'lik arsa ile geriye kalan 15.000TL'lik kısmının ise davalı tarafından verilecek çek ile ödeneceği konusunda anlaştıkları buna ilişkinde sözleşme imzalandığı, müvekkil şirket tarafından işlerim tamamının eksiksiz yapıldığı, davalının sözleşmenin imzalanması ile devretmeyi kabul ve taahhüt etmiş olduğu arsayı halihazırda devretmediği, ihtarname gönderildiği, ödemenin yapılmadığından İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... sayılı dosyası ile icra takibine girişildiği, davalının borca itirazı üzerine İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... E. Sayılı dosyası ile itirazın iptali davası açıldığı, sulh anlaşması uyarınca ödenmeyen 25.000TL bedelin tahsili amacı ile İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığı, haksız olarak itiraz edildiği, icra takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin devamına, alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP:

Davalı taraf usulüne uygun olarak çıkartılan tebligata rağmen davaya cevap vermemiş, duruşmalara katılmamıştır.

DELİLLER VE GEREKÇE :

Tüm deliller toplanmış, İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyası getirtilmiş olup, incelenmesinde; alacaklısının ...Şti., borçlusunun ... Şti. Olduğu, 25.000,00TL asıl alacak üzerinden 10/01/2017 tarihinde ilamsız takip başlatıldığı, borçlunun 27/01/2017 tarihli dilekçesi ile ödeme emrine, borcun tamamına, işlemiş ve işleyecek faize ve tüm ferilerine itiraz ettiği anlaşılmıştır.

İzmir ... ATM'nin ... Esas, ... Karar sayılı dosyası getirtilmiş olup, incelenmesinde; davacının mahkememiz dosyasında davacı olan ... Şti, davalının... Şti olduğu, davanın İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Sayılı dosyasındaki takibe itirazın iptali talepli olarak açıldığı, mahkemece 20/10/2016 tarihinde verilen karar ile dava açıldıktan sonra taraf asillerin 29/08/2014 tarihinde sulh anlaşması yapmış olduğundan ve dava konusu kalmadığından karar verilmesine yer olmadığına ilişkin karar verildiği, kararın 30/12/2016 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

Alacağın varlığı ve miktarı, davalı itirazının irdelenmesine yönelik tarafların ticari defter ve kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak 13/02/2019 tarihli rapor aldırılmış olup, raporda özetle, davacı tarafın sulh sözleşmesine göre ödenmeyen 25.000-TL için alacaklı olduğunu iddia ettiği, İzmir .... Asliye Ticaret Mahkemesi ... E. ... K sayılı dosyası gerekçesinde yer alan dosyaya mübrez , davaya ilişkin olarak 29.08.2014 tarihinde nakit 50.000-TL ödendiği, geriye kalan 75.000-TL’nin 30.01.2015 tarihinde ödeneceğinin belirtilmiş olduğu sözleşme gereği davacının 75.000-TL alacağı gözüktüğü, davacı tarafın ticari defter ibrazında bulunmadığı, buna karşın defter çıktılarını ibraz ettiği, ancak bunlar arasında 30.01.2015 sonrası kaydın olmadığı, davalı tarafın ise 2015 ve 2016 yılları ticari defterlerini ibraz ettiği, 2015 yılı yevmiye defteri yıl sonu noter kapanış tasdikine haiz olmakla, usulüne uygun olduğu, delil vasfına sahip olduğu, defterlerde davalının davacıya 30.07.2015 tarihinde 50.000-TL ödemesi olduğu, davalının davacıya takip tarihi itibariyle 25.000-TL asıl alacak bakiye borcunun gözüktüğü belirtilmiştir.

Dava, İİK 67. madde gereğince açılan itirazın iptali davasıdır. Davacı tarafça sözleşmeye dayalı borcun ödenmediğinden bahisle davalı hakkında icra takibi başlatıldığı, davalının takibe itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği, davacı tarafça itirazın iptaline yönelik olarak eldeki davanın açıldığı, dava ve takip konusu alacağın varlığı ve miktarının belirlenmesine yönelik olarak dava dilekçesi, icra dosyası, İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi dosyası, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; denetim ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporunda da görüleceği üzere davacının davalıdan 25.000,00-TL alacaklı olduğu, bu miktar üzerinden davalının icra takibine yapmış olduğu itirazın haksız ve yersiz olduğu kanaatine varılarak davacının davasının kabulü ile, İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptaline, takibin 25.000,00-TL asıl alacak üzerinden devamına, asıl alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

Dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM:

Yukarıda açıklanan nedenlerle:

1-Davanın KABULÜ ile İzmir ... İcra Dairesinin ... sayılı dosyasına vaki itirazın iptali ile 25.000,00 TL asıl alacak üzerinden takibin aynen devamına,

Asıl alacak üzerinden %20 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine ve neticelerine,

2-Harçlar Yasası gereğince hesaplanan alınması gerekli 1,707,75-TL harçtan peşin olarak alınan 301,66-TL harcın mahsubu ile bakiye 1.406,09-TL harcın davalıdan alınarak Hazine'ye irat kaydına,

3- Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden dava tarihinde yürürlükte olan A.A.Ü.T gereğince hesap ve takdir edilen 3.000,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

4-Davacı tarafça yapılan 301,66TL peşin harç, 9 tebligat gideri 93,50TL, bilirkişi ücreti 400,00TL olmak üzere toplam 795,16-TL yargılama giderinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine,

5-Davacı tarafça yatırılan gider avansının artan kısmının karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,

Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğunda yapılan yargılama sonunda HMK 341 ve 345 maddeleri gereğince kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya eş değer bir başka yer mahkemesine sunulacak dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere açıkça okunup anlatıldı. 25/06/2019

Katip ...

e-imzalı

Hakim ...

e-imzalı