Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu 1997/137 E. 1997/444 K.

İstemin Özeti: PTT ... Başmüdürlüğünde yapı işleri müdürü olan davacının aynı başmüdürlük emrine başmühendis olarak atanmasına ilişkin davalı idarenin 9.3.1993 günlü, 10741 sayılı işleminin iptali istemiyle açılan dava sonucunda: İzmir 2. İdare Mahkemesince verilen ve Danıştay Beşinci Dairesinin 28.11.1996 günlü, E:1996/655, K:1996/3702 sayılı bozma kararına uyulmayarak mahkemenin davanın reddi yolundaki ilk kararında ısrarına ilişkin bulunan 5.2.1997 günlü, E:1997/51, K:1997/98 sayılı kararı davacı temyiz etmekte ve bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti : Savunma verilmemiştir. Danıştay Tetkik Hakimi Nalan Terzi'nin Düşüncesi: Davacının temyiz isteminin kabulü ile ısrar kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir. Danıştay Savcısı Salih Er'.in Düşüncesi: Esas kararda belirtilen düşüncemiz uyarınca temyiz isteminin kabulü ile ısrar kararının bozulması gerekeceği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Hüküm veren Danıştay İdari Dava Daireleri Genel Kurulunca gereği görüşüldü. PTT ... Başmüdürlüğünde yapı işleri müdürü olan davacının aynı başmüdürlük emrine başmühendis olarak atanmasına ilişkin davalı idarenin 9.3.1993 günlü, 10741 sayılı işleminin iptali istemiyle açılan davada, İzmir 2. İdare Mahkemesince verilen 18.10.1995 günlü, E:1993/458, K:1995/1022 sayılı, davanın reddine ilişkin karar, temyiz incelemesi sonucunda Danıştay Beşinci Dairesinin 28.11.1996 günlü, E:1996/655, K:1996/3702 sayılı kararı ile bozulmuş ise de; İzmir 2. İdare Mahkemesi bozma kararına uymayarak davanın reddine ilişkin ilk kararında ısrar etmiştir. Davacı bu kez, İzmir 2. İdare Mahkemesinin 5.2.1997 günlü, E:1997/51, K:1997/98 sayılı ısrar kararını temyiz etmekte ve bozulmasını istemektedir. İzmir 2. İdare Mahkemesince; Kamu İktisadi Teşebbüsleri Hakkında 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 6 ncı maddesinin (4) numaralı bendinde, genel müdürün geçici olarak görevinden ayrıldığı durumlarda genel müdürün yönetim kurulu üyeleri arasından görevlendireceği genel müdür vekilinin yönetim kuruluna başkanlık edeceği yolunda açık bir hüküm yer almakta ise de, genel müdür kadrosunun hukuken boşalması halinde asaleten atama yapılıncaya kadar genel müdürlüğe kimin vekalet edeceği konusunda anılan kanun hükmünde kararnamede herhangi bir kuralın yer almadığı, bu yasal boşluğun, kamu hizmetinin aksamaması için 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 6 ncı maddesinin (4) numaralı bendinde kabul edilen ilkeye paralel olarak doldurulmasının düşünülebileceği, böyle bir uygulamanın hakimin kıyas metodunu da kullanmak suretiyle Türk Medeni Kanununun 1'inci maddesine göre yeni bir kural yaratması anlamına geleceği, bu yola ise ancak o konuda uygulanabilecek hiç bir hukuk kuralı bulunmaması halinde başvurabileceğinin açık olduğu: ekonomik işler yüksek koordinasyon kurulunun 14.12.1984 günlü ve 162 sayılı kararı ile "genel müdürlerin hastalık, ölüm, istifa, görevden alınma gibi hallerde görevden ayrılmaları durumunda yerlerine yeni genel müdür atanıncaya kadar ilgili bakanın uygun göreceği kişinin vekalet etmesi" yolunda kararı bulunduğu anlaşıldığından, anılan konuda hukuki bir boşluk olduğundan söz edilemeyeceği, bu durumda, hukuken geçerli olan ekonomik işler yüksek koordinasyon kurulunun 14.12.1984 günlü ve 162 sayılı kararı uyarınca PTT İşletme Genel Müdürlüğüne PTT İşletme Genel Müdür Yardımcısı ... 'in vekaleten atanmasında hukuka aykırılık bulunmadığı, bu nedenle dava konusu işlemin yetki yönünden hukuka aykırı olduğu yolundaki bozma gerekçesine katılma olanağı bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine ilişkin kararda ısrar edilmiştir. Temyiz dosyasının incelenmesinden, Danıştay Beşinci Dairesinin 28.11.1996 günlü, E:1996/655, K:1996/3702 sayılı kararında da açıklandığı üzere; Kamu İktisadi Teşebbüsleri Hakkında 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 6. maddesinin 4. fıkrasında: "genel müdürün bulunmadığı hallerde genel müdürün yönetim kurulu üyeleri arasından görevlendireceği genel müdür vekili yönetim kuruluna başkanlık yapar" hükmünün yer aldığı, bu hükümle, genel müdürün geçici olarak görevinden ayrıldığı durumlarda vekil olarak atanacak kişinin yönetim kurulu üyeleri arasından görevlendirilmesi hususunun ilke olarak benimsendiği, aynı maddenin ikinci fıkrasında yer alan genel müdürün yönetim kurulu başkanı olduğu ve ilgili bakanın teklifi üzerine ortak karar ile atanacağı yolundaki hüküm dikkate alındığında, kamu iktisadi teşebbüslerinde genel müdürlük kadrosunun hukuken boşaldığı durumlarda da atama teklifinde bulunacak ilgili bakanın, genel müdürün asaleten atanmalına kadar kamu hizmetinin durmaması yönünden, yasada belirtilen ilkeye uygun olarak yönetim kurulu üyeleri arasından birini vekil olarak atayabileceğinin kabulü gerektiği, ekonomik işler yüksek koordinasyon kurulunun 14.12.1984 günlü, 162 sayılı ve "genel müdürlerin hastalık, ölüm, istifa, görevden alınma gibi hallerde görevden ayrılmaları durumunda yerlerine yeni genel müdür atanıncaya kadar, ilgili bakanın uygun göreceği kişinin vekalet etmesi" yolundaki kararı 233 sayılı KHK. ile kabul edilen kuralı değiştirici nitelikte bulunduğundan, bu kararın hukuken geçerli sayılamayacağı; olayda, davacının atanmasına ilişkin P.T.T. İşletme Genel Müdürlüğü Merkez Disiplin Kurulunun 12.2.1993 günlü, 10 sayılı kararının, P.T.T. İşletme Genel Müdürünün görevinden ayrılması nedeniyle hukuken açık bulunan kadroya, yukarıda belirtilen kurala uyulmadan bakan onayı ile vekaleten atanan PTT İşletme Genel Müdür Yardımcısı ... tarafından onaylanarak geçerlilik kazandığı gözönüne alındığında, davacı hakkında uygulanan işlem yetki unsuru yönünden sakat, dolayısıyla hukuka aykırı bulunduğundan, mahkemece davanın reddedilmesinde yasal isabet görülmemiştir. Açıklanan nedenlerle, davacının temyiz isteminin kabulü ile İzmir 2. İdare Mahkemesinin 5.2.1997 günlü, E:1997/51, K:1997/98 sayılı ısrar kararının, Danıştay Beşinci Dairesinin bozma kararı doğrultusunda bozulmasına ve dosyanın İzmir 2. İdare Mahkemesine gönderilmesine 3.10.1997 günü oybirliği ile karar verildi.