Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi 2019/214 E. 2020/40 K.

T.C. ANTALYA 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2019/214 Esas KARAR NO : 2020/40 DAVA : İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 15/05/2019 KARAR TARİHİ : 16/01/2020 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA : Davacı vekili mahkememize sunmuş olduğu dava dilekçesinde, davalı aleyhine,... tarihinde, ... İcra Müdürlüğünün .../... E sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlattıklarını, ödeme emrinin davalı borçluya tebliğ edildiğini, dosya borçlusu davalının, tüm faiz ve ferileri ile birlikte borcun tamamına itiraz ettiğini, bunun üzerine takibin durduğunu, müvekkili şirket ile davalı arasında ... no.lu abonelik sözleşmesi yapıldığını, bu aboneliğin türü ve niteliği itibariyle ticari bir abonelik olduğunu müvekkili şirketin, belirtilen abonelik üzerinden davalıya elektrik enerjisi tedarik ettiğini, ancak davalının, 2018/... ve 2019/... dönemlerine ilişkin kullanmış olduğu enerjisinin karşılığı olan fatura bedellerini ödemediğini, söz konusu fatura bedelleri ödenmediğinden müvekkili şirket tarafından geri bildirim ve ikazların yapıldığını, ancak sonuç alınamaması üzerine icra takibi başlatıldığını, davaya konu alacak açısından kanuni arabuluculuk başvurusu yapıldığını, ancak karşı yana ulaşılamadığından anlaşmazlık tutanağı tanzim edildiğini, borçlu şirketin, mal kaçırma ve adres değiştirme girişiminde bulunduğunu belirterek, davalarının kabulünü, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini dava ve talep etmiştir. Davalı tarafın cevap dilekçesi sunmadığı görüldü. DELİLLER: Dosyada tüm deliller toplanmış, dosya davacının davalıdan takip tarihi itibari ile talep edebileceği alacak ve faiz miktarının hesaplaması için elektrik mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiş ve bilirkişinin mahkememize sunmuş olduğu ... tarihli bilirkişi raporunda, 1.Davacı şirketin ödenmediği gerekçesi ile takip başlattığı, ... TL tutarlı 2019/... dönem ve ... TL tutarlı 2019/... dönem elektrik tüketim faturalarının ödendiğine ilişkin, "Makbuz ve/veya Ödendi Belgesinin" davalı tarafça dosyaya ibraz edilmediği, bu nedenle bahsi geçen dönem faturalarının davalı tarafça ödenmediğinin kabulünün gerektiği, 2.Davaya konu fatura borçlarının, normal dönem tahakkukları olduğu ve sayaç tarafından kaydedilen tüketim miktarları üzerinden tahakkuk ettirildiği, bu nedenle mühür altında bulunan ve yasal olarak tesis edilmiş olan, ayrıca herhangi bir arıza kaydı bulunmayan sayacın kayıt ettiği endeks bilgisinin doğru olarak kabul görmesi gerektiği, bu kabulle, dosya içeriğine de sunulmuş olan dönem tahakkuklarının da doğru hesaplandığı, 3.E.P.T.H.Y. 'nin 35-5-a(l)(2)-b maddeleri ile Perakende Satış Sözleşmesinde de yer aldığı üzere söz konusu borçtan, öncelikle güncellenmiş güvence bedelinin mahsubunun gerektiği, davalıdan ... tarihinde, ...-TL tutarında güvence bedeli alındığı, sözleşmenin başladığı ay .../2018 den iki ay öncesi yani .../2018 başlangıç endeksi ile sözleşmenin feshedildiği .../2019 dan iki ay öncesi yani .../2018 sonlandırma endeksi alınarak güvence bedelinin güncellenmesi gerektiği, buna göre; .../2018 TÜFE fiyat endeksi ... ve .../2018 TÜFE fiyat endeksi ... olup, .../... = ... güncelleme oranı olarak bulunduğu, güvence bedelinin güncellenmiş halinin ise; ... x ... = ...-TL olarak hesaplandığı, 4.Sözleşmenin feshine kadar, tüketim faturaları ve gecikme zamları toplamı ile (...+...) = ...-TL davacı alacağı oluştuğu, güncellenmiş güvence bedelinin mahsup edilmesi ile sözleşmenin feshi itibariyle davacı alacağının (...-...) = ....-TL olarak bulunduğu, 5. ...-TL davacı alacağının takip tarihine kadar işleyen gecikme zammı tutarının ...-TL, KDV'sinin ...-TL olduğu, 6. Bu nedenle yapılan hesaplamalar gereği; davalının, davacı şirkete gecikme zammı, gecikme zammı KDV'si dahil olmak üzere toplam ...-TL| borçlu olduğunu bildirir rapor sunmuştur. Dosya taraf vekillerinin itirazları doğrultusunda tekrar bilirkişiye tevdi edilmiş ve bilirkişi mahkememize sunmuş olduğu ek raporda, 2018/... 2019/... ... ...-TL ...-TL Dağıtım Bedeli ...-TL ...-TL Aktif Eneıji Bedeli ...-TL ...-TL Eneıji Fonu ...-TL ...-TL ... ...-TL ...-TL Kesme - Bağlama Bedel ...-TL ...-TL KDV ...-TL ...-TL Fatura Tutan ...-TL ...-TL Toplam Borç Tutan ...-TL Toplam borç tutarının ..-TL olduğu görülmektedir. Avnca yine Kok Raporumda; E.P.T.H.Y'nin 35/6. Maddesinde; "Tüketicilerin zamanında ödenmeyen borçlarına, görevli tedarik şirketi tarafından bu Yönetmelikte belirlenen oram aşmamak üzere, gecikme zammı uygulanır. Gecikme zammı günlük olarak uygulanır. " demektedir. Aynı şekilde Perakende Satış Sözleşmesinin 9/6. Maddesinde; "Fatura bedeli, fatura veya ödeme bildiriminde belirtilen son ödeme tarihine kadar ödenmediği takdirde, aboneye son ödeme tarihinden itibaren, 6183 sayılı Kanunun 51. Maddesine göre belirlenen oranları aşmamak koşuluyla gecikme zammı günlük olarak uygulanır." demektedir. Görüleceği üzere, davacı şirket tarafından, zamanında ödenmeyen borçlara 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunun 51 inci maddesine göre belirlenen gecikme zammı uygulanabilmektedir. Ayrıca; E.P.T.H.Y. 'nin 35-5-a(l){2)-b maddeleri ile Perakende Satış Sözleşmesinde de yer aldığı üzere söz konusu borçtan, Öncelikle güncellenmiş güvence bedelinin mahsubu gerekmektedir. Davalıdan ... tarihinde, ...-TL tutarında güvence bedeli alındığı dosya içeriği bilgilerden anlaşılmaktadır. Güvence bedelinin iadesi MADDE 29-(1) b)Tespit edilen nakit güvence bedeli, güncelleme oranı kullanılarak güncellenir. Güncelleme yapılmasını takiben, tüketicinin sonlandınlan perakende satış sözleşmesi kapsamında görevli tedarik şirketine olan tüm borçlanıl ödenmesinden sonra varsa güncellenmiş güvence bedelinin bakiyesi, sözleşmenin sona erme tarihinden itibaren en geç 5 iş günü içerisinde şirket veznesi, posta, elektronik fon transferi veya havale gibi tüketicinin talep ettiği ödeme şekline göre iade edilir. İade için, borcun ödenmesi dışında, herhangi bir koşul ileri sürülemez ve belge istenemez. c)Güncelleme oranının hesaplanmasında, başlangıç endeksi olarak sözleşmenin başladığı aydan iki önceki ay için TÜİK tarafından açıklanan TÜFE, sonlandırma endeksi olarak ise sözleşmenin feshedildiği, sona erdiği veya ön ödemeli sayacın takıldığı günün içinde bulunduğu aydan iki önceki aya ilişkin TÜİK tarafından açıklanmış olan TÜFE dikkate alınır. Güncelleme oranı; sonlandırma endeksi, başlangıç endeksine bölünerek bulunur. Buna göre; sözleşmenin başladığı ay .../2018 den iki ay öncesi yani .../2018 başlangıç endeksi ile sözleşmenin feshedildiği .../2019 dan iki ay öncesi yani .../2018 sonlandırma endeksi alınarak güvence bedeli güncellenmelidir. Buna göre; .../2018 TÜFE fiyat endeksi ... ve .../2018 TÜFE fiyat endeksi ... olup, .../... = ... güncelleme oranı olarak bulunmaktadır. Güncelleme oram ile ...-TL olan güvence bedeli güncellendiğinde; ... x ... = ...-TL olarak güvence bedelinin güncellenmiş hali çıkmaktadır. Görüleceği üzere kök raporumda, yukarıda verilen hesaplamalar yapılarak müteakiben faiz hesaplarına geçilmiştir. Ancak davacı vekili, davaya konu olmayan 2019/... donem faturasından güvence bedelinin ...-TL' lik kısmının mahsup edildiğini beyan etmektedir. Dosya içeriğinde bu husus ile ilgili bir belge mevcut olmadığından tarafımdan mahsuplaşma davaya konu faturalar üzerinden yapılmıştır. Ancak davacı vekilinin ilgili belgeleri sunması ve Sayın Mahkemece bunun kabul görmesi halinde; 2019/... dönem faturasından ...-TL tutarında güvence bedelinin mahsup edildiği kabulü ile faiz hesaplamaları aşağıda yeniden yapılmıştır. Buna göre; 6183 Sayılı Kanunun 51. Maddesi uyarınca ... - ... tarihleri arasında gecikme zammı aylık % 2 olarak uygulanmaktadır. Buna göre; 2018/... Dönem Tüketim Faturasının Son Ödeme Tarihi = ... Fatura Tutan (asıl alacak) = ...-TL. Sözleşme Feshi Tarihi = ... Son Ödeme Tarihi Söz. Fesih Tarihi Gecikme Gün Sayısı Asıl Alacak Miktarı Uygulanan G. Zammı Oranı(%) G. Zammı Tutarı ... ... 41gün ...-TL.%2 ...-TL. ... - ... arası = ... TL x 41 gün x % 2 / 30 gün = ...-TL. 2019/... Dönem Tüketim Faturasının Son Ödeme Tarihi = ... Fatura Tutan (asıl alacak) = ...-TL. Sözleşme Feshi Tarihi = ... Son Ödeme Tarihi Söz. Fesih Tarihî Gecikme Gün Sayısı Asıl Alacak Miktarı Uygulanan G. Zammı Oranı(%) G. Zammı Tutan ... ... 11 gün ...-TL. %2 ...-TL. ... -... arası = ... TL x 11 gün x % 2 / 30 gün - ...-TL. Sözleşmenin Feshine Kadar Gecikme Zammı Toplamı = ... + ... = ... TL = ...-TL (KDV dahil) Sözleşmenin feshine kadar, fatura ve gecikme zamları toplamı olan (...+...) = ...-TL davacı alacağı oluşmaktadır. Güncellenmiş güvence bedelinden kalan tutarın (... - ... = ...-TL) mahsup edilmesi ile sözleşmenin feshi itibariyle davacı alacağı (... - ...) = ...-TL olarak bulunmaktadır. Söz konusu alacağın takip tarihine kadar işleyecek gecikme zammı; Söz. Fesih Tarihi Takip Tarihi Gecikme Gün Sayısı Asıl Alacak Miktarı Uygulanan G. Zammı Oranı(%) G. Zammı Tutarı ... ...31 gün ...-TL. % 2 ...-TL. ... - ... arası = ... TL x 31 gün x % 2 / 30 gün = ...-TL. Asıl Alacak Tutan Gecikme Zammı Toplamı KDV Borç Toplam Tutan ... TL ...-TL ...-TL ...-TL 2018/... Dönem Tüketim Faturasının Son Ödeme Tarihi = ... Fatura Tutan (asıl alacak) = ...-TL. - (... - ... = ...-TL) = ...-TL İcra Takip Tarihi = ... Son Ödeme Tarihi Takip Tarihi Gecikme Gün Sayısı Asıl Alacak Miktarı Uygulanan G. Zammı Oranı(%) G. Zammı Tutarı ... ... 72 gün ...-TL. % 2 ...-TL. ...-... arası = ... TLx 71 günx%2/30gün = ..-TL. 2019/... Dönem Tüketim Faturasının Son Ödeme Tarihi = ... Fatura Tutan (asıl alacak) = ...-TL. İcra Takip Tarihi = ... Son Ödeme Tarihi Takip Tarihi Gecikme Gün Sayısı Asıl Alacak Miktarı Uygulanan G. Zammı Oranı(%) G. Zammı Tutan ... ... 42 gün ...-TL. %2 ...-TL. ... - ... arası = ... TL x 41 gün x % 2 i 30 gün = ...-TL. Asıl Alacak Tutan Gecikme Zammı Toplamı KDV Borç Toplam Tutan ...-TL ...-TL ...-TL ...-TL Davacı şirket tarafından, icra takibine konu edilen alacak tutan ile tarafımdan hesaplanan alacak tutarı arasında yaklaşık -...-TLTik fark bulunmaktadır. Bunun sebebi güncel güvence bedelinin hesabı ile ilgili olup, tarafımdan yapılan hesaplama, ilgili Yönetmelik maddelerine uygun olarak yapılmıştır. Görüş ve kanaatimi belirtir rapor sunmuştur. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE : Eldeki dava elektrik abonelik sözleşmesinden doğan alacağın tahsili amacıyla girişilen icra takibine vaki itirazın iptali davasıdır. Taraflar arasındaki uyuşmazlık davalı tarafın abonelik sözleşmesinden doğan davacıya karşı borcu bulunup bulunmadığı varsa borç miktarı noktasında toplanmaktadır. Taraflar arasında imzalandığı görülen Enerji Satış Sözleşmesi (Perakende Satış Sözleşmesi) ile Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği hükümlerine göre dava konusu elektrik aboneliği ile ilgili olarak davacı elektrik kurumunun muhatabının davalı ... olduğu, dolayısıyla davacı ... tarafından dava konusu dönem faturasının davalı... adına ve kullanım yerine bildirilmesinin olağan olduğu, davalı tarafından davacı .../ ne verilmiş "abonelik ilişkisinin sona erdirilmesi, elektriğin kesilmesi" hususlarında bir başvuru dilekçesine veya bu yönde bir belgeye dava dosyası İçeriğinde rastlanılmadığı bu sebeplerle söz konusu abonelikten davalının sorumlu olacağı mahkememizce sabit görülmüştür. Davalının abonelik sözleşmesinden ve dolayısıyla elektrik hizmet bedelinden sorumlu olduğu kanaatine varıldığından ve bilirkişi tarafından ek raporda hesaplanan bedelin takip miktarıyla uyuştuğu anlaşıldığından davanın kabulüne ve alacağın likit oluşu dikkate alınarak icra inkar tazminatına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir. HÜKÜM: Gerekçesi ayrıntılı kararda açıklandığı üzere, 1-Davacının davasının KABULÜ ile, davalının Antalya ... İcra Müdürlüğünün .../... Esas sayılı takip dosayasındaki itirazının iptaline, takibin kaldığı yerden aynen devamına, 2-Hükmolunan alacağın %20'si tutarındaki ... TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, 3-Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken ... TLharçtan peşin alınan ... TL nin mahsubu ile eksik alınan ... TL nin davalıdan alınarak HAZİNEYE İRAD KAYDINA, 4-Davacı tarafından yapılan ilk dava masrafı, posta ve müzekkere ücreti ile bilirkişi ücretinden ibaret toplam ... TL nin davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE, 5-Yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre ... TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak DAVACIYA VERİLMESİNE, 6-Tarafların yatırmış olduğu ve kullanılmayan gider avansının karar kesinleştiğinde TARAFLARA İADESİNE, Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 6100 Sayılı Kanunun 345.maddesi gereğince 2 hafta içerisinde ilgili İstinaf Dairesi Başkanlığına sunulmak üzere Mahkememize verilecek dilekçe ile İstinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 16/01/2020 Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır