Ankara 11. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/550 E. 2024/560 K.

T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/550 Esas - 2024/560 TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2023/550 Esas KARAR NO : 2024/560 HAKİM : ..... KATİP : ..... DAVACI : ..... VEKİLİ : Av. ..... DAVALI : ..... VEKİLİ : Av. ..... DAVA : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 15/08/2023 KARAR TARİHİ : 18/09/2024 KAR.YAZ.TAR. : 18/09/2024 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, İDDİA: Davacı vekilinin dilekçesi ile "... A.Ş. ile davalı/borçlu ... A.Ş arasında 04.08.2022 Tarihli ... sözleşme numaralı “Özel Amaçlı Denetim Sözleşmesi” ve 04.08.2022 tarihli ... sözleşme numaralı “ .....” akdedildiğini, Müşteri (...) ve denetim şirketi ( .....) arasında imzalanan işbu denetim sözleşmesi ile kredi yönetmeliği hükümleri çerçevesinde müşteri tarafından hazırlanacak ve kredi talebinde bulunulan bankaya bildirimi yapılacak olan kredi yönetmeliğinde yer alan bilgilerin sınırlı güvence denetiminin yapılması amaçlandığını, ...'in, Bağımsız Denetim Sözleşmesi ile 28.000 TL+ KDV ve Özel Amaçlı Denetim sözleşmesi ile 2.000 TL+KDV ücret ödemeyi taahhüt ettiğini, ... A.Ş.'nin işbu sözleşmeler ile üzerine düşen edimi 26.12.2022 Tarihli “1 Ocak-31 Aralık 2021 Hesap Dönemine Ait Finansal Tablolar ve Bağımsız Denetim Raporu”nun hazırlanması ile ifa ettiğini, Taraflar arasında işbu bağımsız denetim hizmetlerine ilişkin toplam 30.000,00TL+KDV hizmet bedeli belirlenmiş olduğunu, kararlaştırılan ücretin davalı/borçlu tarafından hiçbir haklı sebep olmaksızın ödenmediğini, ilgili bağımsız denetim hizmet bedeline ilişkin Davacı Şirket tarafından düzenlenen 27.12.2022 Tarihli, ... nolu faturanın ekte sunulduğunu, Taraflar arasındaki hizmet ilişkisinde, Davacı Şirketin üzerine düşen borçları ifa ettiğini, bağımsız denetim raporunu usulüne uygun şekilde hazırladığını, Davalı/borçlunun Davacı Şirket tarafından sunulan bağımsız denetim hizmetine karşılık ücret ödeme borcunu yerine getirmediğini, Bağımsız Denetim Hizmet bedelinin tahsili amacıyla .....Esas sayılı ilamsız icra takibi başlatıldığını, takibe itiraz üzerine takibin durdurulduğundan bahisle itirazın iptaline, takibin devamına ve davalı aleyhine %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesi......" talep ve dava ettiği görülmüştür. SAVUNMA: Davalı vekilinin cevap dilekçesi ile "Davacının talebinin zamanaşımına uğradığını, zamanaşımı def'inde bulunduklarını,...Davacının beyanında olduğu üzere davacı ile müvekkil şirket arasında 04.08.2022 tarihinde sözleşme imzalandığını. Davacının ifa ettiğini öne sürdüğü rapor ise -raporu kabul anlamına gelmemek kaydıyla- 26.12.2022 tarihli olduğunu. Yani davacı sözleşme gereği edimini süresinde ifa etmediğini.Davacı söz konusu denetim hizmetinin yerine getirilmesi için alanında mesleki yeterliliğe sahip bilgili/uzman personel görevlendirmediğini. Davacının kendi beyanı ile ikrarında olduğu üzere görevlendirdiği personelin bu denetimi yapmak ve rapor sunmak için gerekli deneyim ve bilgiye sahip olmadığını....Davacı tarafından öne sürülen rapor müvekkil tarafından kabul edilmediğini, Müvekkil söz konusu raporun sözleşme ile kararlaştırılan hususlara aykırı olarak, külliyen eksik ve hatalı olduğunu, düzeltilmesi gerektiğini ve ayrıca en başından bu yana defalarca ilettiği üzere alanında yeterli ve deneyimli bir persoenl aracılığıyla denetimin yapılması ve rapor tanzim edilmesi gerektiğini ifade etmesine rağmen davacı ısrarla sözleşme ile üstlendiği edimlerini yerine getirmekten kaçındığını. Bu husus tanık beyanları ile de sabittir. Dolayısıyla hali hazırda sözleşmede öngörülen nitelikte bir rapor bulunmadığı gibi, öne sürülen rapor müvekkil tarafından kabul edilmediğini.Davacının öne sürdüğü 26.12.2022 tarihli dava dilekçesi ekinde sunduğu raporun bilirkişi incelemesi yapıldığında görüleceği üzere külliyen hatalı, ayıplı ve eksik olup, ilgili mevzuat ve sözleşmede öngörülen gereklilikleri ve nitelikleri taşımamakta olduğunu.Öne sürülen raporun içeriğinden de görüleceği üzere denetim için gerekli olan hususlar irdelenmediğini, gerekli bilgi belge ve kayıtlar incelenmediğini, incelemenin eksik olduğu gibi, raporda yer verilen tespit, hesaplama, değerlendirme ve sonuçlar da külliyen hatalı olduğunu. Raporun mevzuatta ve sözleşmede öngörülen gereklilikleri taşımadığını, yeterli incelemeye dayanmadığını, eksik ve hatalı olduğunu, davacının sözleşme gereği edimlerini süresinde ve gereği gibi yerine getirmediği iddialarımız bakımından Sayın Mahkemenizce bilirkişi incelemesi yaptırılmasını talep ettiklerini.Açıklanan nedenlerle davacı sözleşmede öngörülen edimlerini süresinde ve gereği gibi yerine getirmediğinden müvekkilin ücret ödeme borcu bulunmadığını.Aksine, davacının edimlerini süresinde ve gereği gibi yerine getirmemiş olması nedeniyle davacı müvekkilin gecikmeden kaynaklı zararını tazmin etmekle yükümlü olduğunu. Bağımsız denetimin amacı müvekkilin bankadan kredi kullanırken mali durumunun/yeterliliğinin, dolayısıyla kredibilitesinin ortaya konulması olduğunu. Müvekkil işbu uyuşmazlık konusu denetim hizmeti ve raporun süresinde ve gereği gibi ifa edilmemesi nedeniyle bu süreçte kredi başvurusunda bulunamadığı gibi, kredi talepleri de reddedildiğini. Müvekkil bu zamana kadar bir çok kamu ihalesi ile alınan yapım işlerini sonuçlandıran ve hala da yapmaya devam eden, sektörde başarıları ile tanınan bir şirket olduğunu. Müvekkilin yoğun iş hacmi, devam eden işleri, yaşanan deprem ve ekonomik koşullar dikkate alındığında kredi ihtiyacının güncel ve ivedi olduğu açık olduğunu. Davacı mevzuata uygun ve süresinde denetim hizmetini ve rapor hazırlama yükümlülüğünü yerine getirmediğinden, esasen kredibilitesi yüksek olan müvekkil bankalardan kredi kullanamadığını, ticari itibarı zedelendiği gibi, telafisi güç ekonomik zararlara uğradığını,.... davanın reddine...." karar verilmesini talep ettiği görülmüştür. DELİLLER: ..... esas sayılı dosyasının tetkikinde takip alacaklısının davacımız,takip borçlusunun davalımız,takip konusunun bağımsız denetim hizmet bedeli 35.400,00-TL nin tahsili olduğu,borçlu itirazı üzerine takibin durdurulduğu görülmüştür. Taraflar arasındaki 04/08/2022 tarihli Özel Amaçlı Denetim sözleşmesinin ve Bağımsız Denetim sözleşme suretinin ibraz edildiği, Taraflar arasında imzalanan 04.08.2022 Tarih ve ... Numaralı “Özel Amaçlı Denetim Sözleşmesi” nin Denetimin Amacı başlıklı 1.maddesinin “Kredi Yönetmeliği hükümleri çerçevesinde müşteri tarafından hazırlanacak ve kredi talebinde bulunan bankaya bildirimi yapılacak olan Kredi Yönetmeliğine Ek-4 Analiz Tablosunda yer alan bilgilerin sınırlı güvence denetiminin yapılmasıdır.” düzenlemesinin Denetimin Konusu Ve Kapsamı başlıklı 2.maddesinin “Müşterinin ..... (...) tarafından yayımlanan Kredi Yönetmeliği hükümleri çerçevesinde formatı belirlenen Analiz Tablosu aracılığıyla 31 Aralık 2021 Tarihli cari döneme ilişkin bildirilen verilerin, ..... (...) tarafından yayımlanan Güvence Denetimi Standardı 3000 Tarihi Finansal Bilgilerin Bağımsız Denetimi veya Sınırlı Bağımsız Denetimi Dışındaki Güvence Denetimleri Standardına ( .....) uygun olarak sınırlı güvence denetimini ve Analiz Tablosu hakkında sınırlı güvence raporu verilmesini kapsar” düzenlemesinin, Müşteri sorumlulukları başlıklı 6.maddesinin“Kredi Yönetmeliği'ne göre kredi talebinde bulunan bankaya bildirimi yapılacak Analiz Tablosunda yer alan bilgilerin Kredi Yönetmeliği ve Ekindeki Analiz Tablosu içinde yer alan açıklamalar ile Müşterinin denetimden geçmiş finansal tablolarına uygun olarak hazırlanmasından Müşteri Yönetimi sorumludur. Müşteri Yönetimi, İşletme faaliyetlerinin ilgili yasa ve düzenlemelere uygun olarak yürütülmesinden ve varsa bilgisi dahilindeki kanun ve diğer yasal düzenlemelere aykırı durumlara ilişkin bilgilendirmekle sorumludur.” Ücret, Faturalandırma Ve Diğer Özel Şartlar; başlıklı 6.maddenin “Toplam Denetim Ücreti KDV Hariç 2.000,00 TL olup, denetim ücreti, sözleşme tarihi ve rapor teslim tarihinde tek taksit halinde tahsil edilecektir.”düzenlemesini Raporlama başlıklı 7.maddenin “Sözleşme Tarihi itibariyle başlayan bağımsız denetim çalışması denetim şirketi tarafından sözleşme tarihinden itibaren bir hafta tamamlanacak olup, analiz raporuna ilişkin makul güvence raporu aynı tarihte müşteriye sunulacaktır.” düzenlemelerini içerdiği aynı tarihli Bağımsız Denetim Sözleşmesinin tetkikinde Denetimin Konusu ve Kapsamı başlıklı 2.maddesinin “ İş bu denetim sözleşmesi uyarınca 6102 Sayılı TTK, 660 Sayılı KHK ve ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde yapılacak denetim, Müşterinin 31.12.2021 Tarihli Bilançosu, aynı tarihte sona eren hesap dönemine ait gelir tablosu, öz kaynak değişim tablosu ve nakit akış tablosu ile önemli muhasebe politikalarını özetleyen dipnotlar ve diğer açıklayıcı notların denetimini ve raporlamasını, Müdürler Kurulu faaliyet raporunda yer alan finansal bilgilerin denetimini ve raporlanmasını, Riskin erken saptanması ve yönetimi sistemi ve buna yetkili komitenin gerekliliğinin (ve kurulmuş olması halinde bu komitenin uygulamalarının) değerlendirilmesini ve raporlanmasını kapsar.” düzenlemesini, Müşterinin Sorumlulukları; başlıklı 5. Maddesinin " (1) Bağımsız denetim, müşterinin aşağıdaki sorumluluklarını anladığı ve üstlendiği ön kabulüne dayalı olarak yürütülecektir.a) Finansla Tabloların ... tarafından yayımlanan ..... 'lere uygun olarak hazırlanmasına ve gerçeğe uygun sunumuna ilişkin sorumluluk, b) Hata veya hile kaynaklı önemli yanlışlık içermeyen finansal tabloların hazırlanmasını sağlamak için müşteri yönetiminin gerekli gördüğü iç kontrollere ilişkin sorumluluk, c) Denetim Şirketini) - Kayıtlar, dokümanlar ve diğer hususlar gibi finansal tabloların hazırlanmasıyla ilgili tüm bilgilere erişim imkanı sağlanması sorumluluğu, ü) - Yürütülen denetimle ilgili olarak |yönetimden) talep edilebilecek ilave bilgilerin sağlanması sorumluluğu, iii) -Denetim kanıtlarının toplanması için işletme içinde gerekli görülen kişilerle kısıtlama olmaksızın görüşme imkanı sağlanması sorumluluğu, (2) Müşteri, denetim şirketine denetimle ilgili olarak yapılan tüm açıklamaları içeren yazılı bir teyit mektubunun verilmesinden sorumludur. (3) Müşteri, denetçi raporu tarihinden sonra ancak finansal tabloların veya yıllık faaliyet raporunun ilan tarihinden önce gerçekleşen ve bunları etkileyecek olaylardan denetim şirketini haberdar etmekle sorumludur. (4) Denetim sırasında müşteri personeli, tam bir işbirliği içinde denetçiye yardımcı olmakla yükümlüdür. (5) Yukarıda belirtilen hususlara ilave olarak müşterinin sorumluluğu, bu sözleşme kapsamında denetim şirketinin üstlendiği denetimi mevzuata ve ...'lere uygun olarak yerine getirmesi için gerekli olan ve 6102 Sayılı TTK'nın 401 inci maddesi ve ilgili diğer hükümlerinde belirtilen hususların sağlanmasını da kapsar.” düzenlemesini,Ücret, Faturalandırma Ve Diğer Özel Şartlar başlıklı 6.maddesinin “Toplam Denetim Ücreti KDV Hariç 28.000,00 TL olup, denetim ücreti, rapor teslim tarihinde tek taksit halinde tahsil edilecektir.” düzenlemesinin Raporlama başlıklı 7.maddede “Sözleşme Tarihi itibariyle başlayan bağımsız denetim çalışması denetim şirketi tarafından genel kurul tarihine kadar tamamlanacak olup, finansla tabloların denetimine ilişkin denetim raporu aynı tarihte müşteriye sunulacaktır.” denildiği görülmüştür. Davacı tarafça sözleşmeler sonucunda düzenlenilen 26/12/2022 tarihli Bağımsız Denetçi raporu ve Şirketin Organizasyon Yapısı ve Faaliyet konusu başlıklı rapor suretlerinin ibraz edildiği görülmüştür. Tarafların Ba-Bs Kayıtlarının getirtildiği davacı Firmanın Satış (Bs) Beyanında Davalı Firmaya düzenlenen KDV Hariç 30.000,00 TL'lik Hizmet Satış Faturasının yer aldığı ,Davalı Firmanın Alış Beyanında (Ba) da Davacı Firma tarafından alınan KDV Hariç 30.000,00 TL'lik Hizmet alış Faturasının yer aldığı görülmüştür. Dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış alınan raporda "...Davacı ... A.Ş. ile davalı/borçlu ... A.Ş arasında 04.08.2022 Tarihli ... sözleşme numaralı “Özel Amaçlı Denetim Sözleşmesi” ve 04.08.2022 tarihli ... sözleşme numaralı “Bağımsız Denetim Sözleşmesi” akdedilmiş olması, Sözleşmelerde Kararlaştırılan ücretlerin KDV hariç olarak 2.000,00 TL ve 30.000,00 TL olarak düzenlenmiş olması, Davacı Bağımsız Denetim Şirketi tarafından 26.12.2022 Tarihinde Davalı ... A.Ş.'nin 2021 Mali Tabloları yapılan sözleşmelere uygun olarak denetlenerek, gerekçelerini belirterek “Sınırlı Olumlu Görüş” verilmiş olması, Tablolarla ilgili olarak yasal mevzuata ve ...'lere uygun Bağımsız Denetim Raporunu sunulmuş olması, 27.12.2022 Tarihinde de verilen hizmete karşılık sözleşmeye uygun olarak 30.000,00 TL 5.400,00 TL KDV-35.400,00 TL Faturasının düzenlenmiş olması, Dosya Kapsamında Bulunan Tarafların Gelir İdaresine yapmış oldukları alış satış beyanlarına(Ba, Bs) göre Davacı Firmanın Satış (Bs) Beyanında Davacı Firmaya düzenlenen KDV Hariç 30.000,00 TL'lik Hizmet Satış Faturasının yer almış olması ve aynı zamanda Davalı Firmanın Alış Beyanında (Ba) da Davacı Firma tarafından alınan KDV Hariç 30.000,00 TL'lik Hizmet alış Faturasının yer almış olması, yani davacı ve davalı tarafından dava konusu alacağa ilişkin faturanın yasal defter kayıtlarına intikal ettirilmiş olması, Dava dosyası kapsamında dava konusu alacağa ilişkin fatura bedelinin ödendiğini gösteren herhangi bir belge yada bilgiye rastlanmamış olması, Davalı tarafından da dosyaya sunuluna iddia ve açıklamalarda fatura bedelinin ödendiğine dair herhangi bir iddianın olmaması nedenlerinden dolayı, Davacının denetim hizmetini yapılan sözleşmelere ve yasal mevzuata uygun olarak yerine getirdiği ve karşılığında 30.000,00 TL+5.400,00TL=35.400,00 TL Fatura düzenlendiği ve fatura bedelin ödenmemiş olduğu, alacağın zamanaşımına uğramadığı," belirtildiği görülmüştür. DEĞERLENDİRME: Davacı tarafça taraflar arasındaki 04.08.2022 Tarihli “Özel Amaçlı Denetim Sözleşmesi” ve “Bağımsız Denetim Sözleşmesi” kapsamından verilen hizmetler nedeniyle alacağın tahsili için başlatılan icra takibine yönelik itirazın iptali, davalı tarafça ayıplı hizmet verildiği, ayıplı hizmet nedeniyle davalının zarara uğradığı ,alacağın zamanaşımına uğradığı belirtilerek davanın reddine karar verilmesi talep edilmiş olup: Taraflar arasında 04.08.2022 Tarihli “Özel Amaçlı Denetim Sözleşmesi” ve “Bağımsız Denetim Sözleşmesi” akdedildiği, sözleşme gereği davacı şirket tarafından davalı ... A.Ş.'nin 2021 Mali Tablolarının yapılan sözleşmelere uygun olarak denetlenerek, gerekçeleri belirterek (Sınırlı Olumlu Görüş), yasal mevzuata ve ...'lere uygun 26/12/2022 tarihli Bağımsız Denetim raporu ve Şirketin Organizasyon Yapısı ve Faaliyet konusu başlıklı raporlar düzenlenilerek davalı tarafa ibraz edildiği, davalı tarafça raporların ayıplı olduğu yönünde bir yazılı itirazda bulunulmadığı gibi alınan hizmet nedeniyle düzenlenilen faturaların defterlere işlenip , ba olarak gelir idaresine bildirildiği, her hangi bir ödemede bulunulmadığı bu kapsamda davacının 2 fatura karşılığı 35.000,00 TL alacağının bulunduğu bilirkişi raporu, taraflar arasındaki sözleşmeler , davacı tarafça düzenlenilen raporlar ve tüm dosya kapsamı ile anlaşılmakla, BK nun 146.maddesi gereği sözleşme, ifa tarihi ile dava tarihi davalının yerinde görülmeyen zaman aşımı itirazı yönünden gözetilerek aşağıdaki hükmün kurulmasına karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı üzere; Davacının davasının kabulüne, davalının ..... esas sayılı dosyasında ki itirazının iptaline, takibin 35.400,00-TL asıl alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte takibin devamına, Asıl alacak tutarı 35.400,00-TL %20 inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Davalının şartları oluşmayan kötü niyet tazminat talebinin reddine, Alınması gerekli 2.418,17TL harçtan peşin alınan 604,55TL harcın mahsubu ile kalan 1.813,62TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak Hazineye gelir yazılmasına, Davacı tarafından yapılan 604,55TL başvuru harcı,269,85TL peşin harç, 2.275,25TL ( tebligat, müzekkere , bilirkişi ...vs) gideri olmak üzere toplam 3.149,65TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, AAÜT uyarınca belirlenen 17.900,00TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davacıya verilmesine, Dava öncesi zorunlu ara buluculuk gideri olan 3.600,00TL'nin davalıdan alınarak hazineye gelir yazılmasına, HMK 333. maddesi uyarınca artan gider avansının karar kesinleştiğinde yatırana iadesine, Dair Taraf vekillerinin yüzüne karşı, kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde ..... Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 18/09/2024 Katip ..... ¸e-imzalıdır. Hakim ..... ¸e-imzalıdır.