Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2009/20753 E. 2010/2387 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : 213 sayılı kanuna muhalefet HÜKÜM : Cezaların tecili konusundaki talebin reddine

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I-Sanık ... hakkındaki hükmün incelenmesinde; 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 311. maddesi uyarınca temyiz başvurusuna ilişkin eski hale getirme isteği hakkında karar verme yetkisi Yargıtay'a ait olduğu ve yokluğunda verilen 28.6.2002 gün ve 1998/195-2002/198 sayılı kararın sanık ...'in duruşmada bildirdiği adresine doğrudan tebligat kanununun 35. maddesine göre çıkartılan tebligat parçasında tebligatın 7201 sayılı yasanın 35. maddesine göre yapıldığı belirtilmiş ise de, noksan ikmali sonucunda Ankara 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 8.5.2009 tarihli yazısına göre aynı adrese sanığa daha önce yapılmış tebligatın bulunmadığının anlaşıldığı cihetle tebliğin yasaya aykırı bulunduğu anlaşıldığından sanığın 29.4.2005 tarihli eski hale getirme talebinin kabulü ile sanık hakkında sonradan verilen kararlar kaldırılarak 28.6.2002 günlü hükmün incelenmesinde; Zamanaşımını kesen son işlem olan mahkumiyet hükmünün verildiği 28.6.2002 tarihi itibariyle temyiz inceleme gününde suç tarihinde yürürlükte bulunan ve lehe olan 765 sayılı TCK.nun 102/4. maddesinde öngörülen dava zamanaşımı tamamlanmış bulunduğundan hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, anılan madde uyarınca sanık hakkındaki kamu davasının zamanaşımı nedeniyle ORTADAN KALDIRILMASINA, Hükümlü ... hakkındaki 15.6.2005 gün ve 1998/195-2002/198 sayılı ek kararın incelenmesinde; Davanın esasını çözen ya da kararın özünde değişiklik yapan, karar verilmesine yer olmadığına veya talebin reddine dair nihai kararlar duruşma yapılmadan evrak üzerinde verilmiş olsalar dahi 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 267 ve 5320 sayılı yasanın 8. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 305. maddesi uyarınca temyize tabidir. Bu itibarla; 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 7. maddesi uyarınca lehe yasanın belirlenmesi amacıyla, suçun unsurlarının tayini, takdir hakkının kullanılarak cezanın belirlenmesi, cezanın kişiselleştirilmesinin gerektirdiği durumlarda hükmün zat ve mahiyetini değiştiren veya değiştirme ihtimali bulunan kararların 5252 sayılı yasanın 9. maddesinin 1. fıkrası uyarınca duruşma açılarak verilmesi gerekmektedir Bu nedenlerle; 5252 sayılı yasanın 9. maddesinin 1. fıkrası uyarınca, usulüne uygun şekilde duruşma açılıp ortaya çıkacak sonuca göre hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde dosya üzerinde karar verilmesi, Yasaya aykırı, hükümlüler müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 18.2.2010 günü oybirliğiyle karar verildi.