Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2006/9854 E. 2010/3903 K.

Mağdurun beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından sanık ...’nin yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, Rize Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.04.2006 gün ve 2005/163 Esas, 2006/67 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Mağdurların samimi görülen savcılık ifadelerindeki sanığın cinsel organını anüslerine soktuğu şeklindeki beyanları ve bu beyanları destekleyen livataya maruz kaldıklarına dair raporları karşısında tebliğnamede mevcut bulguların ırza geçmenin maddi delillerini oluşturup oluşturmadığı konusunda Adli Tıp Kurumu'ndan rapor alınması gerektiği yönünde bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiş, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarıda yerinde görülmemiştir. Ancak; Hükümden sonra sanık müdafii tarafından ibraz edilen Rize Devlet Hastanesinin 2001 ila 2006 yıllarına ait sağlık kurulu raporlarında sanığa “epilepsi” tanısı konulduğunun anlaşılması karşısında, sanığın suç tarihinde işlediği iddia olunan fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama veya bu fiille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğini önemli derecede azaltacak şekilde akıl hastalığı bulunup bulunmadığının Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan alınacak raporla saptanmasından sonra sonucuna göre hukuki durumun tayin ve takdiri gerekirken noksan araştırmayla yazılı şekilde hüküm kurulması, 5237 sayılı TCK.nun 103/6. maddesinin uygulanma olanağı açısından, suçun sonucunda mağdurların ruh ve beden sağlığının bozulup bozulmadığının Adli Tıp Kurumu Kanunu'nun 7 ve 23. maddelerine göre teşekkül etmiş ihtisas kurulundan alınacak raporla saptanması yerine Karadeniz Teknik Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi Çocuk Psikiyatrisi Ana Bilim Dalı Başkanlığı’nın raporlarıyla yetinilmek suretiyle karar verilmesi, .../... -2- Kabule göre de; Sanık hakkında mahkümiyet hükmü kurulurken, YCGK.nun 20.11.2007 gün ve 2007/5-142 Esas, 2007/240 Karar sayılı Dairemizce de benimsenen kararında belirtildiği üzere; 5237 sayılı Yasanın 61. maddedeki sıralamaya göre, 43. maddenin 103/6. maddeden sonra uygulanması gerektiği, ancak sanığın zincirleme biçimde kasten işlediği nitelikli cinsel istismar suçlarının neticesi sonucu gerçekleşen ve sorumluluğu için en az taksir derecesinde bir kusurunun bulunması gereken TCK.nun 103. maddesinin 6. fıkrasındaki suçun ağırlaşmış halinin teselsül edemeyeceği, zincirleme biçimde gerçekleşen eylemlerin 103/6. maddeden öncekiler olması nedeniyle TCK.nun 43. maddesi uyarınca yapılacak artırımın 103/6 ile tayin edilen ceza üzerinden değil, bu maddenin tatbikinden önce bulunan ceza miktarı üzerinden yapılması ve bunun 103/6. maddeyle belirlenen cezaya eklenmesi ile sonuç cezanın tayini gerektiği gözetilmeyerek sanığa eksik ceza verilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 24.05.2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi. ...