Yargıtay 15. Ceza Dairesi 2011/20523 E. 2013/5057 K. – Dolandırıcılık

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Dolandırıcılık HÜKÜM : Mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; Dolandırıcılık suçunun oluşabilmesi için; failin bir kimseyi, kandırabilecek nitelikte hileli davranışlarla hataya düşürüp, onun veya başkasının zararına, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir. Hile nitelikli bir yalandır. Fail tarafından yapılan hileli davranış belli oranda ağır, yoğun ve ustaca olmalı, sergileniş açısından mağdurun inceleme olanağını ortadan kaldıracak nitelikte bir takım hareketler olmalıdır. Kullanılan hileli davranışlarla mağdur yanılgıya düşürülmeli ve bu yanıltma sonucu yalanlara inanan mağdur tarafından sanık veya bir başkasına haksız çıkar sağlanmalıdır. Hilenin kandırıcı nitelikte olup olmadığı olaysal olarak değerlendirilmeli, olayın özelliği, mağdurun durumu, fiille olan ilişkisi, kullanılan hilenin şekli, kullanılmışsa gizlenen veya değiştirilen belgenin nitelikleri ayrı ayrı nazara alınmalıdır. Somut olayda; sanıklardan ...'ın müştekinin yanına yaklaşarak yabancı olduğunu sigorta müdürlüğüne gitmek istediğini söylemesi üzerine müştekinin sanık ...'ı sigorta müdürlüğüne götürdüğü, bu sırada müştekinin tuvalet ihtiyacı nedeniyle tuvalete gittiği, sanığın da arkasından tuvalete girdiği,sanık ...'la birlikte hareket eden sanıklardan ...'in de tuvalete girerek, kimliğinizi çıkartın ben polisim sizi emniyete götüreceğim demesi üzerine müştekinin şoka girdiği, bu arada sanık ...'ın bundan yararlanarak müştekinin cebinde bulunan parasını ve çekini aldığı bilahare 300 YTL daha verirsen polise bildirmem diyerek göz dağı verdiği, müştekinin sanıkların dolandırıcı olduğunu anlaması üzerine sanıkların teklifini kabul ettiğini söyleyerek parayı vereceğini bahane edip olay yerinden ayrıldığı ve bilahare sanıkların yakalanmasını sağladığı olayda dolandırıcılık suçunun oluştuğuna yönelik kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1-5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinde belirtilen belirli haklardan yoksun bırakma tedbirlerinin seçimlik olmadığı gözetilmeden TCK'nun 53/1.maddesinin a,b,d,e bentlerindeki hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilmesi, 2-Sanık Sanık ...'ın adli sicil kaydında görülen mahkumiyet kararlarının, sanığın, 18 yaşından küçükken işlediği suçla ilgili olduğu, TCK’nun 58.maddenin 5. Fıkrasında; “Fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri”nin uygulanamayacağı hükmüne yer verildiği, bu fıkra hükmüne göre, failin, eylemini gerçekleştirildiği tarihte onsekiz yaşından küçük olması halinde, hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanması olanaksız olduğu, ister tekerrüre esas alınacak, isterse tekerrür uygulaması yapılacak hükme konu suçun, fail tarafından onsekiz yaşından önce işlenmiş olması halinde artık hakkında tekerrür hükümleri uygulanamayacağı gözetilmeden sanık hakkında TCK'nun 58. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, 5320 Sayılı Yasa’nın 8.maddesi uyarınca uygulanması gereken CMUK'nın 321.maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA; fakat, bu aykırılığın yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun'un 322.maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan; ancak bu aykırılıklar aynı kanunun 322. Maddesi gereğince yeniden yargılamayı gerektirmediğinden; 5237 sayılı TCK.nun 53.maddesinin uygulandığı bendin, “Sanıkların, 5237 sayılı TCK’nun 53.maddesinin 1. fıkrasının a,b,c,d,e bentlerinde belirtilen haklarından, mahkûm olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar, kendi altsoyu üzerindeki, velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından ise 1-c bendindeki haklardan koşullu salıverilme tarihine kadar yoksun bırakılmasına” olarak değiştirilmesine; hükümde yer alan tekerrür ile ilgili fıkra hükümden çıkartılarak yerine "Sanık ... hakkında hükmedilen cezanın TCK'nın 58/6.maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, mükerrir olan sanık hakkında aynı yasanın 58/7.maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına" fıkrası eklenmek suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 19.03.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.