Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/651 E. 2018/615 K.

TÜRK MİLLETİ ADINA T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ESAS NO : 2017/ KARAR NO : 2018/ HAKİM : ... ... KATİP : ... ... DAVACI : ... - ... VEKİLİ : Av. ... DAVALI : ... - ... DAVA : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 11/05/2017 KARAR TARİHİ : 08/05/2018 KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 09/05/2018 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, DAVA: Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili firma ile davalı arasında servis taşıma sözleşmesi akdedildiğini, davalı yanın cari hesap ilişkisi içerisinde sözleşme maddelerine uygun olarak ödeme yapmadığını, bunun üzerine icra takibi başladığını, davalı yanın itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptali ile, davalı hakkında %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı, mahkememiz sözlü oturumlarına katılmadığı, icra dairesine sunmuş olduğu itiraz dilekçesinde borcun tamamına ferilerine ve faizlerine itiraz ettiğini bildirmiştir. KANITLAR: İcra dosyası, servis taşıma sözleşmesi, fatura, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs. KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME : Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 3. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasında, 22.567,20-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Tarafların ticari defterleri talep edilmiş davacı tarafça ibraz edilen ticari defterler bir mali müşavir bilirkişiye tevdi edilmiştir. Davalıya ticari defterlerini sunmak üzere 09/01/2018 tarihli celsede verilen ara karar gereğince ihtaratlı tebligat yapıldığı ancak davalının ticari defterlerini sunmadığı gibi davacı ticari defter kayıtlarının aksini ispata yarar nitelikte herhangi bir delil ibraz etmediği anlaşılmaktadır. Alınan 02/03/2018 tarihli bilirkişi raporunda; davacının 2017 yılına ait yevmiye, defteri kebir ve envanter defterlerini ibraz ettiğini, ibraz edilen defterlerin açılış tasdiklerinin yasal sürelerinde yaptırıldığının görüldüğünü, yevmiye defterlerinin kapanış tasdik süresinin devam ettiğini, defterlerin birbirleri ile uyumlu tutulmuş olup muhasebe ilkeleri ve tek düzen hesap planına uygun tutulduğunu, davalının incelemeye gelmediğini, defter ibraz etmediğini, taraflar arasında 23/03/2017 tarihinde yapılmış yazılı bir sözleşme bulunduğunu, bu sözleşmeye göre, sözleşme süresinin 23/03/2017 tarihinden 06/09/2017 tarihine kadar geçerli olduğunu, bir ay önceden yazılı bildirim olmadıkça bir yıl uzayacağını, servis ücreti servis yapılan haftanın sonunda fatura edilip ödeme haftalık anlaşılmış olup her Cuma ödeme yapılacaktır. Servis ücreti net olup KDV dahil edilmediğini, işveren tarafından bir haftalık ücretin dahi geç ödenmesi ya da eksik ödenmesi halinde herhangi bir ihtara gerek kalmaksızın taşıyıcı sözleşmeyi tek taraflı feshedilebileceğini, davacı defterlerindeki kayıtlara göre davacının takip tarihi ve dava tarihi itibari ile davalıdan takip ve dava tutarı kadar 22.567,20-TL alacaklı olduğu bildirilmiştir. Bilindiği üzere 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK) hükümlerine göre: Mahkeme, ticari davalarda tarafların ticari defterlerinin ibrazına kendiliğinden veya taraflardan birinin talebi üzerine karar verebilir (HMK 222/1). Ticari defterlerin, ticari davalarda delil olarak kabul edilebilmesi için, kanuna göre eksiksiz ve usulüne uygun olarak tutulmuş, açılış ve kapanış onayları yaptırılmış ve defter kayıtlarının birbirini doğrulamış olması şarttır (HMK 222/2). Bu şartlara uygun olarak tutulan ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması ve defter kayıtlarının aksinin senet veya diğer kesin delillerle ispatlanmamış olması gerektiği ise üçüncü fıkrada düzenlenmiştir. Açılış veya kapanış onayları bulunmayan ve içerdiği kayıtlar birbirini doğrulamayan ticari defter kayıtları, sahibi aleyhine delil olur (HMK 222/4). O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı ile davalı arasında servis taşıma sözleşmesi akdedildiği davacının davalıya servis taşıma hizmeti verdiği ve buna ilişkin cari hesap düzenlendiği, davacının ticari defterlerinin usulune uygun tutulduğu ve ticari defterlerin birbiri ile uyumlu olduğu yine, HMK' nın 222. Maddesi gereğince davacı tarafın ticari defterlerin kesin delil olduğu ve kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davacının davalıdan 22.567,20-TL alacaklı olduğu sabit olduğundan sübut bulan davanın kısmen kabulu ile icra takibinin bu miktar üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın cari hesap alacağı olduğu, likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir. HÜKÜM :Yukarıda açıklanan nedenlere, kararın dayandığı gerekçeye göre; 1-Davanın KABULÜ ile; davalının Bursa 3.İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptaline, takibin devamına asıl alacağın takip tarihinden itibaren değişen oranlarda yasal faiz yürütülmesine, 2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si oranında olan 4.513,44-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 1.541,57-TL harçtan peşin alınan 385,40-TL harcın mahsubu ile bakiye 1.156,17-TL harcın davalıdan tahsiline, 4-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 472,00-TL yargılama gideri ile peşin alınan 385,40-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Davacı yararına ölçümlenen 2.708,06-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine, Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı yanın yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde Bursa BAM'da İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi. 08/05/2018 Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır