Yargıtay 22. Hukuk Dairesi 2012/27828 E. 2012/27948 K.

MAHKEMESİ :... Mahkemesi DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü: Y A R G I T A Y K A R A R I Davacı vekili, müvekkilinin ... sözleşmesinin 26/12/2011 tarihinde haksız olarak feshedildiğini beyan ederek, davacının işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücret ve diğer haklarının belirlenmesini talep etmiştir. Davalı vekili işyerinde otuz işçi çalıştırma şartının bulunmadığı, fesih tarihi itibari ile sandığın çalışan sayısının onaltı olduğu, yeniden yapılanma sonucu organizasyon yapısındaki değişiklik sebebi ile son çare olarak davacının ... sözleşmesinin feshedildiğini beyan ederek davanın reddini talep etmiştir. Mahkemece davalı sandığın fesih tarihinde iştiraklerinde çalışan toplam işçi sayısı yüzaltmışdokuz kişi olduğundan otuz işçi koşulunun oluştuğu, alınan işletmesel karara ilişkin yönetim kurulu kararının mahkemeye sunulmaması, yeni organizasyon şeması, işgücü sayısının açık bir şekilde bildirilmemesi nedeni ile davanın kabulüne karar verilmiştir. Karar davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir. Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının ... güvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı ... Kanunu’nun 18.maddesidir. 4857 sayılı Kanun’un 18. maddesinin birinci fıkrasına göre ... güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir. Otuz işçi sayısının belirlenmesinde fesih bildiriminin işçiye ulaştığı tarih itibariyle belirli-belirsiz süreli, tam-kısmi süreli, daimi-mevsimlik sözleşmelerle çalışan tüm işçiler dikkate alınır. Somut olayda 10.02.2007 ve 26.12.2011 tarihleri arasında genel müdür danışmanı olarak çalışan davacının ... sözleşmesi alınan işletmesel karar sebebi ile feshedilmiştir. Dosya arasında bulunan Sosyal Güvenlik Kurumu kayıtlarına göre fesih tarihinde davalı ...'nda çalışan işçi sayısının 16 olduğu anlaşılmaktadır. Vakfın iştiraklerindeki işçilerin vakıf çalışanı sayılmaları mümkün değildir. Bu durumda davacı ... güvencesi hükümlerinden yararlanamayacağından davanın reddine karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçe ile kabulüne karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir. Belirtilen nedenlerle, 4857 sayılı Kanun'un 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir. HÜKÜM : Yukarıda belirtilen nedenlerle; 1-Mahkemenin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA, 2-Davanın REDDİNE, 3-Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına, 4-Davacının yapmış olduğu yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, davalının yaptığı 30,00 TL yargılama giderinin davacıdan tahsili ile davalıya ödenmesine, 5-Karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre 1.200,00 TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, 6-Peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davalıya iadesine, kesin olarak 11.12.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi.