İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2017/887 E. 2018/534 K.

T.C. İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO :2017/887 Esas KARAR NO :2018/534 DAVA : İtirazın İptali ( Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle ) DAVA TARİHİ : 02/08/2017 KARAR TARİHİ : 31/05/2018 Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali ( Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle ) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya heyetçe incelendi. GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili mahkememize verdiği 02/08/2017 tarihli dava dilekçesinde: Davalının, davacı şirket ve distribütör ile 10/01/2013 tarihinde imzaladığı sözleşmenin 2. maddesi gereğince sözleşme süresince adresi yazılı iş yerinde davacı şirketin pazarlama, dağıtım ve satışını gerçekleştirdiği bira ürünlerini tüketici taleplerine uygun düzenli ve süreklilik arzedecek şekilde satın almayı, müşteri talebini karşılayacak şekilde etkin bulundurmayı ve satmayı, 3.maddesi gereğince işyerinde davacı şirketin pazarlama, dağıtım ve satışını gerçekleştirdiği bira ürünlerinden 350.000 litre miktarda ürünü müşterilerine satmayı 9.maddesi gereğince bira satışı için gerekli ruhsat, izin, satış belgesi vs gibi her türlü yasal zorunlulukları belirtilen süreye kadar yerine getirmeyi, 10/b maddesi gereğince bira satışına ilişkin faaliyetlerini kısmamayı ve bira satışını azaltacak davranış ve eylem içerisine girmemeyi, 10/c maddesi gereğince bira satışının süreklilik arzedecek şekilde yapılabilmesi için gerekli satış belgesi, ruhsat vs gibi her türlü yasal zorunlulukları yerine getirmek bunları güncellemek ve yenilemek için her türlü dikkat ve özeni, her türlü mali külfeti tarafına ait olacak şekilde yerine getirmekle yükümlü olduğu, ruhsat, izin, satış belgesi gibi bira satışının sürekliliğini ilgilendiren ve etkileyen belgeleri her türlü mali külfeti de kendisine ait olacak şekilde güncellemek ve yenilemek için gerekli dikkat ve özeni göstermeyi, 10/o maddesi gereğince işyerinde satacağı sözleşme konusu davacı şirket ürünlerini bizzat davacı şirketten yetkilendirilmiş olan ve TAPDK toptan satış belgesine haiz bayii veya distribütörden veya yine davacı şirketin satma görevini verdiğini bildirdiği yetkili ve TAPDK toptan satış belgesine haiz başka bir teşebbüsten satın almayı kabul ve taahhüt ettiğini, TAPDK tarafından 2015 yılı ve öncesinde düzenlenen ve 31/12/2015 tarihi itibariyle geçerliliğini koruyan satış belgeleri için 04/01/2016- 31/04/2016 tarihleri arasında 2016 yılı süre uzatım işleminin yapılması gerektiğinin öngörüldüğünü, davalının sözleşme yürürlükte iken sözleşmenin devamını imkansız hale getirecek şekilde TAPDK satış belgesi yenileme yükümlülüğünü yerine getirmeyerek ve bu sebeple ürün alımı ve satışı da yapmayarak sözleşmeyi ihlal ettiğini bu nedenle sözleşmenin İzmir ... Noterliği' nin 09/08/2016 tarih ve...yevmiye no'lu ihtarnamesi ile davacı şirket tarafından feshedildiğini davalının sözleşmenin 2. ,3, 9, 10/b, 10/c, 10/o ve sair maddelerini ihlal ettiğinden 10/c ve 20.maddesi gereğince sözleşmenin feshine sebep olduğunu, sözleşmenin 21. maddesinde davalının sözleşme maddelerinden herhangi birini ihlal etmesi veya sözleşmenin feshine sebebiyet vermesi, sözleşme süresi içerisinde işletmeyi kısmen veya tamamen çalıştırmaması ve işletmeyi devir etmesi halinde davacı şirkete sözleşme gereği aldığı her türlü mali yardım ve katkı ile birlikte 200.000,00 USD cezai şartı nakden ve defaten ödemeyi kabul ve taahhüt ettiğini, davalı tarafa sözleşmede verilmesi planlanan toplam 350.000,00-TL mali katkının verildiğini, mali katkının tahsili talebiyle davalı hakkında İzmir ...İcra Müdürlüğü'nün ... E. sayılı dosyasıyla icra takibi başlatıldığını, davalının takibe itiraz etiğini, itiraz üzerine takibin durduğunu, itirazın haksız ve kötüniyetli olduğunu belirtmiş davalının İzmir ... İcra Müd' nün ... E. sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptali ile takibin devamına, % 20 icra inkar tazminatının hüküm altına alınmasına karar verilmesini talep etmiştir. Davalı vekili mahkememize verdiği 06/09/2017 tarihli cevap dilekçesinde: Olayda davalının kefil olarak sorumluluğun bulunmadığını, davacı şirketle olan sözleşmenin şirket adına vekaleten müdür yetkisi ile imzalandığını, şahsi sorumluluk ve kefilliğin söz konusu olmadığını, 6098 sayılı yasanın 584. Maddesi gereğinde kefalet için eş rızasının da arandığını, somut olayda eş rızasının mevcut bulunmadığını, ... Otomotiv Turizm İnş. San. Ltd. Şti'ndeki hisselerin aktif ve pasifi ile birlikte Bornova...Noterliğinin ... yevmiye numaralı 09/04/2014 tarihli Limited Şirket Hisse Devir Sözleşmesi ile ...'ya devredildiğini, devirle birlikte sorumluluğun ortadan kalktığını, sözleşmenin haksız ve hukuka aykırı olarak davacı tarafça feshedildiğini,... Otomotiv ... Ltd. Şti'ndeki hisselerin...'ya devrinden sonra devralan şahsın başka bir isim altında aynı yerde ve adreste ticari faaliyetine devam ettiğini, davacı ile yeni sözleşme yaparak satışlara devam ettiğini, davacının herhangi bir zararının bulunmadığını, davacı tarafça kötüniyetli olarak icra takibi başlatılıp dava açıldığını, davalının davacı şirket müdürü...yi arayıp imzaladığı teminat senedinin devredilip devredilmediğini sorduğunu cevap olarak davalının artık davacının müşterisi olmadığı belirtilerek davalının devre dışı bırakıldığını, davalının Garbi şirketi ile alakası kalmadığı halde şirketin sözleşmesi ile yükümlü tutulmasının haksız olduğunu belirtmiş davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. İzmir... İcra Müdürlüğünün... Esas sayılı dosyasının incelemesinde: Alacaklının... Pazarlama ve Dağıtım Tic. AŞ, borçluların...Otomotiv Tur. İnş. San Tic. Ltd. Şti ve ..., borç miktarının 350.000,00-TL olduğu, ödeme emrinin borçlu ...' a 10/11/2016 tarihinde tebliğ edildiği, borçlu vekilinin 14/11/2016 tarihli dilekçesiyle borca itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin bu borçlu yönünden durdurulmasına karar verildiği belirlenmiştir. TAPDK' ye ...sicil numarası ile kayıtlı... Otomotiv Turizm İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti' nin TAPDK belgesinin 2016 yılı süre uzatım işleminin yapılıp yapılmadığı ve TAPDK belgesinin iptal edilip edilmediği sorulmuş, alınan yazı cevabında kayıtlar üzerinde yapılan inceleme sonucu... Otomotiv Turizm İnş.San ve Tic. Ltd. Şti ünvanlı firma adına ... Mah. ... Cad. No: ... Bornova/İzmir adresindeki işyeri için 23/05/2013 tarihli ve... kurum sicil numaralı Açık Alkollü İçki Satış Belgesi düzenlendiği, Bornova Belediye Başkanlığı' nca işyerine ait İşyeri Açma Ve Çalışma Ruhsatının iptal edildiğinin bildirilmesi üzerine 31/10/2014 tarihli ve... Sayılı makam oluru... kurum sicil numaralı Açık Alkollü İçki Satış Belgesinin iptal edildiği ve bu hususun 25/11/2014 tarihinde sicil belgesine eklendiği belirtilmiştir. Toplanan tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda: Davacı tarafça taraflar arasında imza altına alınan sözleşme hükümlerinin ihlal edildiği gerekçesiyle sözleşme doğrultusunda davalı tarafa yapılan yardımın iadesine yönelik olarak davalı hakkında icra takibi başlatıldığı, davalının takibe itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği, davacı tarafça itirazın iptaline yönelik olarak eldeki davanın açıldığı, davacı ile dava dışı... Otomotiv Tur. İnş. San. Tic. Ltd. Şti ve davalı ... arasında 01/01/2013 tarihli " Açık Satış Noktası Sözleşmesi " nin imza altına alındığı, davalı tarafça sözleşmenin şirket adına vekaleten imzalandığı ve şahsi olarak sorumluluğun ve kefilliğin söz konusu olmadığı savunmasının ileri sürüldüğü ancak davalının sözleşmeyi kendi adına asaleten imzaladığı ve söz konusu savunmanın dayanağının olmayıp sözleşmenin davalı açısından bağlayıcı olduğu, Açık Satış Noktası Sözleşmesinin 10/C maddesinde " İşletici iş bu sözleşme süresince işletmesinde bira satışının süreklilik arz edecek şekilde yapılabilmesi için gerekli satış belgesi, ruhsat vs gibi her türlü yasal zorunlulukları yerine getirmek, bunları güncellemek ve yenilemek için gerekli her türlü dikkat ve özeni, her türlü mali külfeti tarafına ait olacak şekilde yerine getirmekle yükümlüdür. Şirket veya bayi veya distribütörler işleticinin yasal zorunluluklarını zamanında yerine getirememesi veya idari yaptırımlar sebebiyle iş bu sözleşmeden doğan yükümlülüklerini askıya almaya yetkilidir. İş bu durumlarda şirketin sözleşmenin ilgili maddesi kapsamında ve tek taraflı olarak sözleşmeyi feshetme hakkı saklıdır " düzenlemesinin, sözleşmenin 20. Maddesinde " Şirket, İşleticinin veya onunla birlikte çalışanların, iş bu sözleşmede veya eklerinde belirtilen hükümlerden, yükümlülüklerden veya taahhütlerden herhangi birini yerine getirmemesi veya ihlal etmesi halinde önceden herhangi bir ihtar ve hükme gerek kalmaksızın tek taraflı olarak derhal iş bu sözleşmeyi feshetmeye, katkının ödenmemiş kısmını elinde tutarak ödememeye ve işleticiden madde 21 de belirtilen her türlü hak ve alacaklarıyla birlikte uğradığı her türlü zararı talep etmeye ve kendisine verilen her türlü teminatı önceden herhangi bir ihbara gerek kalmaksızın nakde çevirerek tahsil etmeye ve her türlü yola başvurmaya yetkilidir. İşletici, fesihten dolayı Şirketten veya Bayi veya Distribütör den hiç bir hak ve tazminat talebinde bulunamaz. " yine sözleşmenin 21. Maddesinde " işletici sözleşme süresi içinde işletmeyi kısmen veya tamamen çalıştırmaması, işletmeyi devretmesi veya işletmede iş değişikliği yapması veya iş bu sözleşmede belirtilen hükümlerden herhangi birini ihlal etmesi veya ilgili mevzuatlara aykırılıktan kaynaklanan nedenlerle faaliyetine son verilmesi veya askıya alınması gibi nedenlerle iş bu sözleşmenin feshine sebebiyet vermesi halinde kredi ve/veya katkının kendisine henüz ödenmemiş kısmını talep etme hakkını yitireceği gibi şirket ve bayii veya distribütör kayıtlarındaki borçları ile şirketten ve/veya bayii ve distribütörden almış olduğu nakit veya nakit bazlı mali katkılar ile kredi ve diğer her türlü sabit yatırım harcamalarının tümü ile kendisine uygulanan iskonto tutarlarını verildiği tarihten itibaren işlemiş ticari faizi de olmak üzere TC Merkez Bankası tarafından uygulanan avans işlemlerindeki güncel faiz oranı üzerinden hesaplanacak faizi ile birlikte şirket ve/veya bayi ve distribütöre nakden ve defaten itirazsız geri ödemeyi ve ayrıca şirkete 200.000,00-ABD doları cezai şartı ile birlikte şirket ve/veya bayi ve distribütörün kar kaybı da dahil olmak üzere uğradığı her türlü zararını itiraz etmeksizin nakden ve defaten ödemeyi kabul ve taahhüt eder " düzenlemesinin bulunduğu, davalının sözleşme yürürlükte iken sözleşmenin devamını imkansız hale getirecek şekilde İş yeri Açma Ve Çalışma Ruhsatının iptaline ve ayrıca... kurum sicil numaralı Açık Alkollü İçki Satış Belgesi nin yenileme yükümlülüğünü yerine getirmeyerek söz konusu belgenin iptaline sebebiyet vererek " Açık Satış Noktası Sözleşmesi " 10-c maddesine aykırı davrandığı , sözleşmenin ihlal edilmiş olması sebebiyle davacının " Açık Satış Noktası Sözleşmesi " nin 20 ve 21 maddesi gereğince sözleşmeyi feshederek davalı tarafa verilen 350.000,00 TL mali yardım ve katkı bedelini istemeye hak kazandığı, bu miktar üzerinden davalı tarafça icra takibine yapılan itirazın haksız ve yersiz olduğu incelenen tüm dosya kapsamıyla anlaşılmış, davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle: 1-Davanın KABULÜ ile, davalının İzmir ... İcra Müd' nün ... E. Sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptali ile takibin devamına, Takibin devamına karar verilen bölüm üzerinden hesaplanacak % 20 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 2-Alınması gerekli 23.908,50-TL harçtan peşin alınan 4.227,13-TL' nin mahsubu ile bakiye 19.681,37-TL harcın davalı tarafça tamamlanmasına, 3-Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan ...Ü.T. Hükümlerine göre hesap ve takdir edilen 26.950,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 4-Davacı tarafından yapılan 6 davetiye gideri 75,00-TL, posta masrafı 6,50-TL olmak üzere toplam 81,50-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Dair tebliğden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere Hakim ...'nun karşı oyu oy çokluğu ile verilen karar davacı vekili Av... le davalı vekili Av. ...' in yüzlerine karşı açıkça okunup usulen anlatıldı. 31/05/2018 Başkan ... E imza Üye ... (Karşı Oy) eimza Üye ... eimza Katip ... eimza KARŞI OY: Davalı taraf savunmalarında ... Otomotiv Turizm İnşaat Sanayi ve Tic Ltd Şti'deki hisselerini 09/04/2014 tarihli limited şirket hisse devri sözleşmesi ile...a devir ettiği, devir ettiğ şahsın hala aynı yerde ve adreste başka isim ve ad altında ticari faaliyetine ve davacı ile yeni sözleşme yaparak satışlara devam ettiğine yönelik davalı savunmalarının irdelenmesi yönünden davacı tarafın dava dışı ... Şirketi ile yeniden sözleşme yapıp yapmadığı hususlarının incelenmesi ve gerektiğinde dava dışı... Şirketinin defterlerinin incelenmesinden sonra sonucuna göre karar verilmesi gerektiği görüşünde olduğumdan bu aşamada davanın kabulüne ilişkin karara katılmamaktayım. Hakim ... E imza